D. R. © 2016. UNAM, Ins i u o de In es igaciones Ju ídicas.
Bole ín Mexicano de De echo Compa ado
nue a se ie, año XLIX, núm. 146,
mayo-agos o de 2016, pp. 305-341.
LIBERTAD DE EXPRESIÓN Y RELIGIÓN EN LA CULTURA
LIBERAL DE LA MORALIDAD CRISTIANA AL MIEDO
POSTSECULAR*
FREEDOM OF EXPRESSION AND RELIGION IN THE LIBERAL
CULTURE FROM THE CHRISTIAN MORALITY
TO THE POST-SECULAR FEAR
Víc o J.
ázquez Alonso
**
esumen:
En el p esen e abajo se abo -
da una cues ión ecu en e en las mode nas
sociedades democ á icas, que es la de has a
qué pun o la u ela de los sen imien os eli-
giosos puede se i como undamen o pa a
es ablece lími es a la libe ad de exp esión
den o de una cul u a libe al como es la del
cons i ucionalismo. Pa a ello, en p ime lu-
ga , pond emos como ejemplo el pa adig-
ma ju ídico de los Es ados Unidos, donde
desde la década de los años cincuen a la
Co e Sup ema ha a i mado la p o ección
ABsT ACT:
This pape explo es a common
issue in he mode n and plu alis ic demo-
c a ic socie ies: could he p o ec ion o e-
ligious eelings se es as a basis o es ablis-
hing limi s on eedom o exp ession? To
do his, i s , we will explo e he cons i u io-
nal pa adigm o he Uni ed S a es, whe e
since he ea ly i ies he Sup eme Cou
has a i med he cons i u ional p o ec ion
unde he Fi s Amendmen o hose dis-
cou ses ha may be o ensi e o ce ain e-
ligious communi ies. Subsequen ly, we will
*
A ículo ecibido el 31 de agos o de 2015 y acep ado pa a su publicación el 2 de
eb e o de 2016. G an pa e de las ideas de es e abajo han sido discu idas y en algunos
casos li e almen e ap opiadas de Ignacio Ga mendia, conocedo único de la his o ia de
la censu a a ís ica y quien, p ecisamen e po no se ju is a, me ha podido da una no-
ción más cla a del signi icado úl imo del deli o de blas emia en la his o ia. Igualmen e,
ag adezco a los p o eso es Miguel Ál a ez O ega y Ma ía del Ma Leal Ado na las ú iles
suge encias bibliog á icas apo adas pa a la ealización de es e es udio.
Es e a ículo se e minó poco an es de los a en ados come idos con a los ilus ado es
de la e is a ancesa Cha lie Hebdo. No he c eído necesa io modi ica su con enido a aíz de
es e sucesos, ya que, más allá de que la cues ión de la blas emia haya adqui ido hoy una es-
pecial ele ancia, las esis aquí de endidas en nada han a iado. En cualquie caso, se debe
señala que ales sucesos, más allá de supone un a en ado con a la libe ad de exp esión
y con a la ida, pueden ambién conside a se la ejecución de una sen encia —de mue -
e— en su día a anzada, y, con ello, un desa ío al p opio monopolio del Es ado en el uso
legí imo de la ue za, y, en de ini i a, al co azón mismo de la idea de Es ado de de echo..
**
Doc o en de echo po la Uni e sidad de Salamanca. P o eso del Depa amen o de
De echo Cons i ucional de Se illa.
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cons i ucional bajo la p ime a enmienda
de aquellos discu sos que puedan esul a
o ensi os pa a las comunidades eligiosas.
Pos e io men e se analiza á, a a és del
de echo compa ado, cómo la u ela de la
eligión pe i e en los o denamien os ju-
ídicos eu opeos, si bien ha su ido una
p og esi a modi icación en su undamen-
o. Pos e io men e, se p es a á a ención a
cómo en las sociedades pos mode nas el
nue o blas emo se si úa den o de la co-
munidad polí ica al mismo iempo que
son las nue as comunidades eligiosas las
que demandan p o ección de sus dogmas
o símbolos. Finalmen e, es e abajo in en-
a á pone de mani ies o cómo la u ela de
c eencias o ideas eligiosas en e a de e -
minados discu sos es incompa ible con los
p esupues os básicos de la cul u a libe al.
Pa a ello, se pond á a ención en la nece-
sidad de di e encia en e el discu so del
odio di igido con a las pe sonas po azón
su pe enencia a una eligión y que puede
se obje o de lími es, de aquel o o discu so
que únicamen e cues iona, pa odia o c i-
ica c eencias o ideas eligiosas, el cual no
puede queda al ma gen del ampa o de la
libe ad de exp esión.
Palab as cla e: libe ad de exp esión - dis-
cu so del odio – libe ad eligiosa – plu a-
lismo eligioso.
analyze h ough compa a i e law, how he
eligion’s legal u elage su i es in he Eu-
opean legal sys ems, and how i has been
g adually changed in i s a gumen s wi h he
secula iza ion o he s a e. Subsequen ly,
we will y o explain how in he pos mo-
de n socie ies he new blasphemous is now
an inside o he poli ical communi y whi-
le he new eligious communi ies a e he
demande s o p o ec ion o hei dogmas
and symbols. Finally, his pape will a -
emp o show how he p o ec ion o belie s
o eligious belie s agains ce ain o ensi e
speech is incompa ible wi h he basic as-
sump ions o libe al cul u e. To his end,
we will di e en ia e be ween ha e speeches
di ec ed o ce ain indi iduals because o
hei eligious a ilia ion, and o he kind
o discou se ha only c i ics o a ec s eli-
gious belie s o eligious ideas which in any
case could be excluded om he p o ec ion
o eedom o exp ession.
Keywo ds: eedom o speech – ha e speech –
eligious eedom – eligious plu alism.
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sumA io: i.
In oducción: blas ema no es lo que e a. II. Una lección p e ia de
amé ica: el plu alismo hace imposible (ju ídicamen e) lo sac ílego. III. Eu opa: las
iejas Iglesias y el nue o blas emo. IV. La blas emia y la di amación de la eligión en
el de echo in e nacional. La Eu opa de la OnU y la Eu opa del T ibunal Eu opeo
de De echos Humanos. V. La ipi icación de la blas emia y los p esupues os de la
cul u a libe al. VI. La blas emia y el discu so del odio eligioso. Una dis inción
necesa ia.
I.
inT oduCCión: BlAsFemA no es lo que e A
En e 1740 y 1741 se ep esen ó en F ancia una de las ob as meno es de
Vol ai e, la pieza ea al “El ana ismo o Mahoma. El p o e a”. La pieza
esul ó se un éxi o de público, pe o inalmen e su exhibición ue p ohibida
as las p esiones de la Iglesia ca ólica. El in e és eclesial pa a ello adicaba
en que, bajo la sá i a que en es e ex o se hacía de la igu a del p o e a,
subyacía una c í ica gene al al con enido dogmá ico de los mono eísmos
y, en conc e o, al p opio ca olicismo. La ob a, en de ini i a, a aba con
i e e encia aquello que, en an o undamen o p epolí ico de la comuni-
dad, no pod ía se pues o en cues ión sin a ec a a la p opia esencia de la
nación. Lo cie o es que, con pos e io idad, la mode nidad in oducida po
la Re olución ancesa ampoco a a des e a de F ancia es a idea común
a odos los países eu opeos, que es la de que el Es ado ha de p o ege la
eligión que da undamen o a la comunidad polí ica. En ealidad, no se á
sino has a las Cons i uciones de la IV y la V República, cuando en F ancia
la laicidad se de ina como p incipio cons i ucional la posición del Es ado
ancés en e a odas las eligiones. Sin emba go, se ía ingenuo pensa que
en el ma co no ma i o de la ac ual F ancia laica, el Mahoma de Vol ai e se
pudie a ol e a ep esen a con oda no malidad en los ea os anceses
o en los de cualquie o o país eu opeo. Lejos de eso, la sá i a de la igu a
his ó ica del p o e a del islam se ía is a po muchos como una in ole able
p o ocación a la mino ía islámica, y es más que p obable que su exhibición
supusie a una e dade a amenaza pa a el o den público.
En de ini i a, que amos o no, la cues ión eligiosa sigue suponien-
do un pa icula desa ío pa a el Es ado cons i ucional, y, en es e sen ido,
como sugie e Gauche , al ez no haya cambiado an o la idea del secula-
ismo como sus con a ios. Así, si la discusión p incipal ue du an e años
el alcance ju ídico del p oceso de descon esionalización que impone la
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lógica de la laicidad, en la ac ualidad, a es e deba e se supe pone hoy o o
dis in o, que gi a sob e la conc e a cues ión de qué o ma ha de adop a
la neu alidad pa a in eg a un plu alismo eligioso con ca ac e ís icas in-
édi as. El amoso y a iesgado a icinio de And é Mal aux, de que el siglo
XXI se ía necesa iamen e eligioso, no pudo se a la pos e más ace ado,
y es ácil obse a cómo hoy las democ acias libe ales se en en an con
cie a imp o isación y so p esa al hecho de que an es de hace se cie a
la idea de una sociedad pos c is iana1 se han hecho isibles las demandas
de una nue a sociedad pos secula ,2 en la que las iden idades eligiosas
uel en a hace se p esen es en el discu so público, poniendo en cues ión
cie os p esupues os de la neu alidad libe al.
En cualquie caso, den o de es e p oceso simul áneo de descon esio-
nalización e in eg ación al que se ha aludido, la eligión sigue siendo en
muchos ámbi os una cues ión cons i ucionalmen e di e en e. A es e es-
pec o, y ya cen ándonos en el ema que nos ocupa, que es el del discu so
del odio eligioso, lo cie o es que, con espec o a los lími es que puedan
impone se a la libe ad de exp esión en es e ámbi o, se plan ea un p oble-
ma especí ico, y és e es el de si los sen imien os y las c eencias eligiosas de
las pe sonas equie en de una u ela ju ídica pa icula en e a los a aques
que se hagan a los dogmas de su e. Es deci , que si bien den o del deba e
gene al sob e el ha espeech, el discu so que inci e a la iolencia o que deni-
g e a las pe sonas que p ac ican una de e minada eligión puede abo da -
se desde los mismos pa áme os que aquel o o que ije sus obje i os en la
aza, en la o ien ación sexual o en la nacionalidad; en el ámbi o eligioso
se plan ea una cues ión singula , y és a es la de qué espues a ju ídica ha
de da se en aquellos supues os en los que el discu so no cons i uye un
a aque a la epu ación o al es a us social de los c eyen es, sino un a aque
con a sus c eencias o con a los dogmas y símbolos de su e.
La azón de es a pa icula idad pod íamos deci que eside, en p in-
cipio, en el simple hecho de que las c eencias ocupan en el homb e un
luga di e en e al de las ideas. Las ideas se ienen, en las c eencias se es á, son el
luga en el cual el homb e se si úa an e el mundo, dando así espues a al
p opio sen ido de su exis encia.3 En es e sen ido, cuando el homb e se da
1
Va imo, Gianni, Después de la c is iandad. Po un c is ianismo no eligioso, Ba celona, 2002.
2
Willaime, Jean-Paul, “Religion in Ul amode ni y”, Teo ising Religion: Classical and
Con empo any Deba es, Ashga e, 2006, pp. 73-85.
3
O ega y Gasse , José, Ideas y c eencias, p. 29.
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una espues a posi i a al enómeno eligioso ab azando un de e minado
cul o, su ge una elación singula de iden idad con el conjun o de dogmas
y símbolos de su e, has a el pun o de que las c í icas hacia és os suponen
ambién una o ensa hacia su p opia pe sona. El homb e eligioso, en de-
ini i a, si úa sus c eencias en un luga de especí ica sensibilidad. Alguno
obje a á, con azón, que quien se da una espues a nega i a al enómeno
eligioso ambién c ee —c ee que no c ee—, pe o ambién end á que
acep a el que, po ejemplo, no iene el mismo impac o sob e los sen i-
mien os de un ma xis a la mo a o la e isión his ó ica que alguien pueda
hace de la ida de Ma x que la que iene pa a un c is iano la que se haga
de Jesuc is o. Nos mo emos aquí en dos ámbi os di e en es del se .4
Pe o, más allá de es o, no debe ol ida se que si bien hoy el dilema
de has a qué pun o el de echo ha de es a al se icio de la p o ección de
las eligiones en e a de e minados discu sos iende a plan ea se desde
la pe spec i a de la p o ección de los sen imien os eligiosos, en o igen,
no es sino una ieja cues ión inculada a las elaciones en e el Es ado
y las eligiones. La idea de p o ege los dogmas o símbolos de una de-
e minada eligión en e a la libe ad de exp esión es an an igua, en
es e sen ido, como lo es la ipi icación penal de la blas emia, una igu a
delic i a cuya lógica po o o lado ha es ado ín imamen e inculada a la
del con esionalismo. Como expuso muy bien la “Comisión de O ensas
Religiosas” de la Cáma a de los Lo es b i ánica, as la p ohibición pe-
nal de la blas emia lo que o iginalmen e subyace es esa idea de que “la e
ha de se is a como la aíz de la sociedad polí ica y del compo amien o
mo al”. Y que, po lo an o “los desa íos a esa e o sus o ensas deben de
conside a se se ias amenazas con a la esencia de la sociedad polí ica y
mo al de la nación y hay que cas iga los se e amen e”.5
A es e espec o, no es muy di ícil ampoco incula la ipi icación del
deli o de blas emia con el p opio concep o de “de echo de la mo alidad”
que esboza a lo d De lin6 en su dispu a con Ha ,7 a p opósi o de la cons-
4
Eliade, Mi cea, Lo sag ado y lo p o ano, Ba celona, 1999; Du kheim, Émilie, Las o mas
elemen ales de la ida eligiosa, en especial, pp. 29-42.
5
House o Lo ds Selec Commi ee on Religious O ences in England and Wales, Fi s Repo
(2002-2003) ol. I, appendix 3, pá . 2.
6
De lin, Lo d, The En o cemen o Mo als, Ox o d, 1959.
7
Ha , H. L. A., Law, Libe y and Mo ali y, Ox o d, 1963. Igualmen e, una c í ica clási-
ca a la ob a de De lin, ambién desde p esupues os libe ales, la podemos encon a en
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i ución de la Comisión Wol enden sob e la des ipi icación del deli o de ho-
mosexualidad o p os i ución en Ingla e a.8 En es e sen ido, la lucha con-
a lo blas emo no se di e encia demasiado en su undamen o de la lucha
con a lo obsceno o lo indecen e,9 y es que, con la ipi icación penal de la
blas emia, en de ini i a, el de echo se pone al se icio de la in eg idad mo-
al de la sociedad, sancionando aquellos discu sos que p o ocan un p o-
undo y e dade o sen imien o de epugnancia, y que po ello amenazan
con deses uc u a mo almen e la comunidad.10 Aho a bien, es a idea de
mo alidad eligiosa p esupone, en g an medida, o bien una sociedad no
plu alis a o bien un Es ado que no ha enunciado a a i ma su iden idad
polí ica sob e una p eexis en e iden idad eligiosa. En es e sen ido, como
e emos, a medida que se consolida el plu alismo eligioso y se a anza
en el p oceso de descon esionalización de los Es ados, el deli o de blas e-
mia eme ge como un ipo penal cuya lógica es di ícil de concilia con los
p esupues os iguali a ios y libe ales del cons i ucionalismo y que, po lo
an o, equie e o bien su de ogación, o bien su eplan eamien o a la luz
de es os p incipios.
No obs an e, aunque los iejos blas emos, es deci , aquellos ou side que
a acaban la eligión del Es ado y la p opia es uc u a mo al mayo i a ia
en una sociedad, ya no cons i uyan un p oblema cen al pa a el Es ado
cons i ucional, es o no ha signi icado la mue e eal del deba e ju ídico so-
b e la blas emia. Como decíamos, den o del nue o pa adigma de elacio-
nes en e el Es ado y la eligión, los iejos p oblemas ju ídicos de de echo
de las eligiones, más que desapa ece , se e o mulan a la luz de un nue o
Dwo kin, Ronald, “Lo d De lin and he En o cemen o Mo als”, 75 Yale Law Jou nal 987,
1965-1966.
8
The Wol enden Rappo . Commi ee on Homosexual O enses and P os i u ion, núm. 247, 1957.
9
El episodio que oy a ci a es sin duda soez, pe o no deja de se ilus a i o. Cuen an
sus bióg a os que Ál a o de Re ama, poe a maldi o de la España de p incipios del pasado
siglo, se sal ó de la pena de mue e en un juicio po sac ilegio, jus o después de la gue a
ci il, de la siguien e o ma. Acusado po el ibunal de bebe semen en asos consag ados,
el poe a de Re ama con es ó que él siemp e había bebido el semen di ec amen e, una con-
esión que le alió la cá cel po obsceno, pe o que le lib aba de la condena po blas emia.
Véase Villena, Luis An onio de, El ángel de la i olidad y su másca a oscu a. Vida, li e a u a y
iempo de Ál a o de Re ama, Mad id, 1991, p. 94. Sob e cómo la idea del “enemigo mo al”
de la sociedad ue acogida, en cla e con esional, po la legislación penal española, éase,
en ex enso, Ma ín, Sebas ián, “C iminalidad polí ica y pelig osidad social en la España
con empo ánea”, Quade ni Fio en ini, núm. 38, 2009, en especial, pp. 864-865 y 936-937.
10
De lin, Lo d, The En o cemen …, ci ., pp. 8-25.
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plu alismo, donde los g upos sociales con i en con un equipaje eligioso
muy dispa . El con lic o en e libe ad de exp esión y eligión se p esen a
así en e un nue o blas emo que se si úa en el cen o de la conciencia se-
cula y c í ica de la sociedad y de e minadas mino ías eligiosas, pa a las
cuales cons i uye algo inédi o la i e e encia con a los dogmas de su e.
En cualquie caso, como e emos, al igual que en an os o os ámbi os, el
pun o de pa ida sob e el que se a on a es e desa ío es muy di e en e en
la adición cons i ucional no eame icana y la eu opea: desde una eali-
dad ju ídica plenamen e secula , en el p ime caso, y en un p oceso aún
impe ec o de secula ización en el segundo.
II.
unA leCCión p e iA de Amé iCA: el plu Alismo
hACe imposiBle (Ju ídiCAmenTe) lo sAC ílego
Son muchos los abajos his ó icos que a es as al u as han pues o ya de
mani ies o la excesi a mi i icación de la ole ancia eligiosa en la Amé ica
emp ana. Conc e amen e, en la e a colonial la ipi icación de la blas e-
mia no ue algo excepcional, como no lo ue ampoco la pe secución de
los disiden es eligiosos en muchas colonias donde exis ía un de e minado
sus a o p o es an e hegemónico. Como ha explicado muy bien el p o e-
so McConnell, incluso después de ap obada la p ime a enmienda de la
Cons i ución de los Es ados Unidos, di e sos es ados man u ie on de ac o
la o icialidad de de e minados cul os, y en algunos de ellos la ipi icación
penal de la blas emia siguió igen e has a bien en ado el siglo XX, cuan-
do se inicia una p og esi a des ipi icación o desuso de es as no mas.11 Sin
emba go, es o no quie e deci que el espe o a lo sag ado no siguie a cons-
i uyendo un lími e a la libe ad de exp esión. Así, al ma gen del de echo
penal, las exp esiones de ipo blas emo o sac ílego siguie on siendo suscep-
ibles de se censu adas a ni el es a al has a que un ibunal sup emo ya
decididamen e libe al, como e a el de los p ime os años cincuen a, decidió
ex ende la p o ección de la p ime a enmienda a es e ipo de exp esiones
en la conocida sen encia Joseph Bu s yn, Inc. . Wilson.12 El con enido de es e
li igio no deja de se emblemá ico. Se a aba de alo a la adecuación a
la p ime a enmienda de la p ohibición que había dec e ado el Es ado de
11
McConnell, Michael, “The O igins and he His o ical Unde s anding o F ee Exe -
cise o Religion”, 103 Ha a d Law Re iew, mayo de 1990, pp. 1409 y ss.
12
Joseph Bu s yn, Inc. . Wilson, 343 U.S. 495 (1952).
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Nue a Yo k con a la exhibición y dis ibución de la película del di ec o
i aliano Robe o Rossellini El milag o. Pa a ello, el Es ado de Nue a Yo k
se había apoyado en una no ma i a educa i a que e aba la exhibición
de con enido sac ílego. En conc e o, lo sac ílego de la película El milag o
e a el ela o que és a hacía de cómo San José dejaba emba azada a una
campesina demen e, haciéndola luego c ee que e a la i gen Ma ía. Pues
bien, pa a la Co e Sup ema, la p ime a enmienda de la Cons i ución no
pe mi e a los pode es públicos, es ablece es icciones p e ias a la libe ad
de exp esión con el obje i o de p o ege la eligión o de e minadas com-
p ensiones eligiosas de aquellas isiones de las mismas que puedan esul a
incómodas.
La sen encia del T ibunal en Joseph Bu s yn, Inc. . Wilson a anzaba
así una nue a comp ensión, luego consolidada, del a e como mani es a-
ción de la libe ad de exp esión,13 al iempo que echazaba que el Es ado
pudie a esg imi como in e és legí imo pa a su limi ación la sal agua -
da del dogma eligioso.14 A pesa de la impo ancia de la opinión de la
Co e, c eo que las páginas más escla ecedo as de es e li igio, en ela-
ción con la cues ión que nos ocupa, se encuen an en el o o pa icula
concu en e del juez F ank u e , quien acude a la p opia idea de plu a-
lismo pa a undamen a la imposibilidad cons i ucional de p o ege lo
sag ado en un con ex o como el es adounidense. Pa a el juez, el es ado
de Nue a Yo k había dado sen ido ju ídico al concep o de “sac ilegio”
a a és, exclusi amen e, de los ex os de Agus ín de Hipona y del pad e
Tomás de Aquino. Sin emba go, después de bucea po dis in os dicciona-
ios de la lengua inglesa pa a in en a do a de un signi icado secula a
es e concep o, F ank u e demues a la imposibilidad de encon a una
idea común de lo “sac ílego” en los Es ados Unidos.15 Algo que sí se ía
13
Con es a sen encia, la Co e Sup ema de oga el p eceden e es ablecido en Mu ual
Film Co p. . Indus ial Commission, 236 U.S. 230 (1915), una decisión en la cual la mayo ía
del T ibunal había in e p e ado que el cine e a p opiamen e un p oduc o indus ial que, en
ningún caso, podía e se ampa ado po la p ime a enmienda como una de aquellas mani-
es aciones de la libe ad de exp esión que de alguna o ma con ibuyen a la o mación de
opinión pública.
14
Sob e las muchas implicaciones, ambién económicas, de es e cambio ju isp uden-
cial, puede e se, en ex enso, We heime , John, “Mu ual Film Re iewed: The Mo ies,
Censo ship, and F ee Speech in P og essi e Ame ica”, 37 The ame ican Jou nal o Legal
His o y, Ap il 1993, pp. 158-189.
15
(F ank u e Concu ing) Joseph Bu s yn, Inc. . Wilson 343 U.S. 507-540, (1952) “...in
Ame ica, he mul iplici y o he ideas o «sac edness» held wi h equal bu con lic ing e o
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posible en países donde exis e una eligión de Es ado, como Ingla e a,
pe o no en un e i o io donde no sólo no hay un Iglesia es ablecida,
sino en el cual el plu alismo eligioso es an exace bado que, pa a a-
seando al juez Robe s en Can well . Conne icu , esul a habi ual que las
c eencias y las p opias conduc as eligiosas de uno puedan esul a sa-
c ílegas pa a su ecino.16 La asunción p og esi a de la doc ina de la
Co e Sup ema sob e la p ime a enmienda po pa e de los jueces es-
a ales17 ha hecho que, bajo es os pa áme os, el discu so o ensi o con-
a el con enido dogmá ico de las eligiones es é plenamen e ampa ado
po la libe ad exp esión; odo ello, pa adójicamen e, en una sociedad
como la es adounidense, de la que bien puede deci se que es la más e-
ligiosa de Occiden e.18
III.
eu opA: lAs ieJAs
I
glesiAs y el nue o BlAsFemo
En el con ex o eu opeo las cosas han sido di e en es, y es que, en ealidad,
el econocimien o pací ico del plu alismo eligioso den o de los Es ados
es algo ela i amen e a dío, sin que haya habido nación que, no ya en el
siglo XIX, sino du an e el p opio siglo XX, no haya sucumbido a la en-
a i a de sal agua da un cie o g ado de unidad eligiosa o de aslada
el sus a o mo al de la con esión mayo i a ia al o denamien o ju ídico.
La esis encia penal del deli o de blas emia o de los deli os de esca nio o
ilipendio de la eligión es a al ha sido, en es e sen ido, muy supe io en
el con inen e eu opeo que en la o a adición a lán ica del cons i ucio-
nalismo. Así, no ha sido sino has a bien en ado el úl imo cua o del siglo
by he g ea numbe o eligious g oups makes he e m «sac ilegious» oo inde ini e o
sa is y cons i u ional demands based on eason and ai ness”.
16
Can well . Connec icu , 310 U.S. 296 (1940), donde la mayo ía del ibunal en iende
que la condena a un es igo de Jeho á po habe a acado en un ac o de p oseli ismo a la
Iglesia ca ólica e a con a ia a la cláusula de lib e eje cicio de la eligión de la p ime a
enmienda. En la nación ame icana, señala Robe s, edac ando la opinión de la mayo ía,
“in he ealm o eligious ai h, and in ha o poli ical belie , sha p di e ences a ise. In
bo h ields, he ene s o one man may seem he ankes e o o his neighbo . Conduc and
belie s dea o one may seem he ankes «sac ilege» o ano he ”.
17
B ennan, William J., “S a e Cons i u ions and he P o ec ion o Indi idual Righ s”,
90 Ha a d Law Re iew, 1977, pp. 489-504.
18
Bloom, Ha old, La eligión de los Es ados Unidos. El su gimien o de la nación pos c is iana,
México, 1997.
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p e y cuando no con adiga la Cons i ución de la República. Aho a bien,
se daba la pa adoja de que, como hemos is o, den o del common law
el deli o de blas emia ampa aba únicamen e a la Iglesia de Ingla e a,
de al o ma que en I landa es e deli o había se ido p ecisamen e pa a
condena po blas emia ca ólicos i landeses belige an es con a el angli-
canismo. Po es e mo i o, y al ampa o de un supues o conc e o, como
ue Co way . Independen newspape s,34 el T ibunal Sup emo en endió que
no había undamen o no ma i o pa a condena la blas emia en I landa,
ya que en es e caso el common law p esuponía la exis encia de una Iglesia
de Es ado, algo que e a incompa ible con la Cons i ución i landesa.35 El
T ibunal Sup emo ansmi ió así al Pa lamen o i landés la esponsabili-
dad de palia es a omisión legisla i a ap obando una ley que ipi ique la
blas emia en é minos aco des con la Cons i ución.36 A pesa de que es e
p onunciamien o ue is o po algunos como la opo unidad pa a modi-
ica la Cons i ución i landesa eliminando la blas emia de los lími es a la
libe ad de exp esión, inalmen e, el camino omado ue el con a io, y el
Pa lamen o i landés ap obó la que puede deci se que es la úl ima ley que
inc imina la blas emia ap obada en Eu opa. Se a a, en cie o modo, de
una ley que a con aco ien e de lo que, como se ha dicho, cons i uye
una ónica común en los países eu opeos, que es la p og esi a a i mación
de la libe ad de exp esión en e a cualquie in en o de u ela del dogma
eligioso. En cualquie caso, lo cie o es que, al igual que decíamos con
espec o al a ículo 525 el Código Penal español, si omamos en conside-
ación los é minos conc e os de es a ley con a la blas emia, pa ece muy
di ícil a en u a que se puedan p oduci pe secuciones exi osas. El nue o
ipo penal no sólo exige la cons a ación de que las exp esiones publica-
das o dichas o endan g a emen e los con enidos conside ados sag ados
po cualquie con esión, sino que, a su ez, es necesa io que es as exp e-
siones se mani ies en de al o ma que o endan a los in eg an es de esas
eligiones, debiéndose p oba , asimismo, que exis ía un ánimo especí ico
de o ende . Igualmen e, la ley inco po a una cláusula de exención de la
esponsabilidad cuando el demandado pueda p oba la exis encia de un
34
I ish Sup eme Cou , Co way . Independen newspape s, 30 h July, 1999.
35
Co way . Independen newspape s, pá s. 13-26.
36
Jacob, Ka he ine A. E., “De ending Blasphemy: Explo ing Religious Exp ession
Unde I eland’s Blasphemy Law”, 44 Case Wes e n Rese e Jou nal o In e na ional Law, 803,
en especial pp. 817-838.
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“genuino alo li e a io, a ís ico, polí ico, cien í ico o académico” en la
exp esión que se ha conside ado o ensi a.37
3. La concepción p emode na de la blas emia: G ecia
Si, como hemos is o, los deli os de blas emia o de di amación de la
eligión han e isado, po lo menos pa cialmen e, su undamen o, o ien-
ándose hacia la p o ección de o os alo es ju ídicos, pe i en en Eu o-
pa exponen es de una comp ensión p emode na de la blas emia; es deci ,
inculada a la p o ección del undamen o mo al del Es ado. Es e es el
caso de G ecia, un país en donde, como pone de mani ies o la p opia ju-
isp udencia de T ibunal Eu opeo de De echos Humanos, la sepa ación
Iglesia-Es ado no alcanza en ocasiones el es ánda mínimo con base en
el cual se en iende que la libe ad eligiosa del ciudadano es posible.
Pa adójicamen e, como nos cuen a Michael Tsapogas, los an eceden es
his ó icos de la p o ección penal de la blas emia en G ecia e an libe-
ales. Como ocu e en o os muchos países, el Código Penal g iego de
1834 ecibe la in luencia di ec a del Código de Bá a o, y con ello de la
ob a de Feue bach, quien sob e es e pa icula asun o pa ía del p e-
supues o de que Dios no es suscep ible de o ensa, de al o ma que la
u ela penal de lo di ino únicamen e podía incula se a la p o ección de
la paz social.38 De es a o ma, sin bien, en o igen, la u ela penal en e
a la blas emia e a ex ensi a a eligiones di e sas de la g iega o odoxa,
la e olución del o denamien o g iego y de la p opia ju isp udencia es-
pondió a una cla a lógica con esional. Así, pese a que la u ela con a la
blas emia y la di amación eligiosa es ex ensi a a o as eligiones,39 en
la p ác ica odas las condenas penales han sido en supues os donde e a
37
De ama ion ac 2009, disponible en h p://www.i ishs a u ebook.ie/pd /2009/en.ac .2009.
0031.pd .
38
Tsapogas, Michael, “Blasphemy and Jus ice in a G eek O hodox Con es ”, en Ve-
nice Commission, Blasphemy Insul and Ha ed: Finding answe s in a Democ a ic Socie y, p. 113.
39
En conc e o, los é minos en los que el Código Penal g iego ipi ica la blas emia y
la di amación eligiosa son los siguien es (u ilizamos la aducción al inglés del ya ci ado
dossie de la Comisión Venecia: Blas hemy Insul and Ha ed..., ci ., p. 178):
“A icle 198-Malicious blasphemy
1. Anyone who insul s God in public and wi h malicious in en , in any way wha soe e ,
shall incu a p ison sen ence o up o wo yea s.
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la Iglesia o odoxa g iega la ag a iada.40 Se puede deci , en es e sen ido,
que el deli o de blas emia sob e i e en G ecia inculado a la p o ección
de la eligión del Es ado, o si se p e ie e, a la de ensa de la es uc u a
mo al c is iana de la sociedad g iega. Hay que deci que, lejos de se po-
enciales, en G ecia, las es icciones a la libe ad de exp esión con base
en es os ipos penales son cie as. Sólo hace al a emon a se al año 2012
pa a encon a la úl ima condena penal po di amación de la eligión,
que en es e caso ecayó sob e el cien í ico Philippos Loizos, quien a a és
de Facebook había hecho mo a de un monje candida o a canonización
po la Iglesia g iega. Puede deci se que Philippos Loizos es, has a la e-
cha, el úl imo condenado po blas emia en Eu opa.
4. La u ela de la eligión como ga an ía de la paz social: alemania
La di amación eligiosa ambién es á ipi icada como deli o en Ale-
mania. Como es conocido, la democ acia alemana os en a un g ado es-
pecí ico de mili ancia con espec o al del es o de países eu opeos, de al
o ma que, en dis in os ámbi os, los alo es cons i ucionales cons i uyen
un lími e al discu so y a los p opios p oyec os polí icos. En el caso de la
u ela en e a aquellos discu sos que puedan a aca el con enido dogmá-
ico de las eligiones, el Código Penal alemán a a si ua se nue amen e
en es os pa áme os es ic i os, ipi icando como deli o la di amación de
cualquie eligión. No obs an e, el a ículo 166 del Código Penal, que i-
pi ica la di amación de las Iglesias y de las c eencias de los ciudadanos,
no a a si ua el bien ju ídico p o egido en los sen imien os eligiosos, sino
en la ga an ía de la paz social. Así, la publicación o di usión de ma e iales
que inju ien a la eligión, a las c eencias de e ce os, a las Iglesias o iciales
en el e i o io de Alemania o cualquie o a asociación eligiosa, es á ipi-
2. Anyone who blasphemes in public in ci cums ances o he han hose speci ied in
pa ag aph 1, he eby showing a lack o espec owa ds God, shall incu a p ison
sen ence o up o h ee mon hs.
A icle 199-Insul ing a eligion
Anyone who insul s he Eas e n O hodox Chu ch o any o he eligion ecognized
in G eece, in public and wi h inju ious in en , in any way wha soe e , shall incu a
p ison sen ence o up o wo yea s”.
40
Véase, ampliamen e, Sa a ianos, Dimi is, “Blasphemy in he G eek O hodox Le-
gal T adi ion”, Blasphemy Insul and Ha ed…, ci ., pp. 105-112.
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icada como deli o únicamen e en los supues os en los que al di amación
se ealice de o ma que sea suscep ible de a ec a a la paz social.
Pese a que el ipo penal hace una mención especí ica a los cul os ca-
ólico y p o es an e, en an o cul os que es án es ablecidos en Alemania,
puede a i ma se que la lógica de la ipi icación del deli o de di amación
eligiosa esponde no an o a un esiduo de con esionalidad como a o os
mo i os. Así, en p ime luga , el a ículo 166 del Código Penal alemán
mi a al pasado y, en es e sen ido, o ma pa e de la espues a ju ídica
en e a cualquie o ma a a és de la cual pueda a icula se el discu so
del an isemi ismo. Pe o, del mismo modo, la ipi icación del deli o de
di amación eligiosa deno a, en cla e con empo ánea, una comp ensión
conc e a de las “ a eas del plu alismo”,41 en i ud de la cual el Es ado
ha de implemen a de e minados ins umen os no ma i os pa a p o e-
ge se de discu sos que puedan pone en iesgo la con i encia pací ica de
sus ciudadanos.
5. Dinama ca: las ca ica u as de Mahoma y el nue o blas emo
Es a úl ima idea nos lle a a ap oxima nos a la que a la pos e ha
cons i uido la expe iencia más signi ica i a en Eu opa, que es la dane-
sa, la cual nos a a se i como pun o de pa ida pa a una e lexión de
ca ác e gene al. La blas emia en Dinama ca es á ipi icada como deli o
en el Código Penal en unos é minos que pe manecen inal e ados desde
1930,42 llamando la a ención el hecho de que, pese a que en Dinama ca,
como es sabido, no exis e sepa ación en e la Iglesia y el Es ado, al se
un modelo lu e ano de Iglesia de Es ado, el ipo penal hace ex ensi a la
p o ección penal en e a la blas emia a odas las denominaciones eli-
giosas. De hecho, an e la ausencia de ipos penales especí icos con a el
odio acial, la ipi icación de la blas emia si ió en la década de los ein a
como ins umen o no ma i o pa a la p o ección de las mino ías, has a
el pun o de que las únicas condenas po blas emia se di igie on con a
41
Häbe le, Pe e , La libe ad undamen al en el Es ado cons i ucional, G anada, 2003, pp. 40
y ss.
42
Demma k C iminal Code, pa ag aph 140: “Any pe son who, in public, mocks o
sco ns he eligious doc ines o ac s o wo ship o any law ully exis ing eligious commu-
ni y in his coun y shall be liable o imp isonmen o any e m no exceeding ou mon hs”
( ad. al inglés de Comisión Venecia, Blas hemy Insul and Ha ed…, ci ., p. 162).
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miemb os del Pa ido Nacional Socialis a danés po sus decla aciones an-
isemi as.43 Es más, la pe i encia del deli o de blas emia en e a los suce-
si os in en os de de ogación se jus i icó p ecisamen e en la necesidad de
p o ege a las nue as mino ías eligiosas —p incipalmen e la islámica—
que se consolidaban en el país u o de la inmig ación.44 En es e sen ido,
la expe iencia danesa pa ecía si ua se den o de las coo denadas p opias
de la e a pos secula , mien as que en la mayo ía de los países eu opeos
el ipo penal de la blas emia seguía inculado a una sue e de de ensa de
la mo alidad eligiosa y a la idea de la eligión de Es ado. Sin emba go,
con adic o iamen e, en la década de los ochen a, y de la mano de la p o-
ocación a ís ica, la discusión sob e la blas emia a a ol e a si ua se en
sus pa áme os clásicos, que son los de la de ensa del c is ianismo, como
eligión de los daneses. La polémica que dio o igen a es a discusión ue la
sub ención po pa e del Es ado de la p oducción de la ob a cinema o-
g á ica de Jens Jo gen Tho sen, The Maney Faces o Jesus Ch is , en la cual
Jesuc is o e a e a ado como un bo acho con una licenciosa ida sexual.
Más allá de que den o del país la ob a susci a a la mo ilización de cie os
sec o es de la sociedad solici ando medidas legales con a su au o , la pe-
lícula p o ocó un e dade o con lic o diplomá ico en Dinama ca, siendo
e ada en di e sos países en los que se habían p oducido amenazas con a
su exhibición.45
Más de ein e años más a de, una sá i a con a el islam ealizada, en
es e caso, median e una se ie de ca ica u as del p o e a Mahoma publi-
cadas po el semana io conse ado Jyllands-Pos en la cues ión de la blas-
emia en Dinama ca, y pod íamos deci ambién que en Eu opa, iba a
si ua se en el con ex o de una sociedad pos secula .46 En es e sen ido, lo
43
Engelb e h La sen, Signe, “Towa ds he Blasphemous Sel : Cons uc ing Socie al
Iden i y in Danish Deba es on Blasphemy P o ision in he Twen ie h and Twen y- i s
Cen u ies”, Jou nal o E hnic and Mig a ion S udies, 2014, ol. 40, núm. 2, pp. 196 y 197.
44
Ibidem, pp. 198 y 199.
45
Finalmen e, el au o no ue condenado al desis i el Minis e io Público en las ac-
ciones penales, pe o le ue on e i adas odas las ayudas públicas a la p oducción po
“la na u aleza inmo al del con enido”. Véase, Engelb e h La sen, Signe, “Towa ds he
Blasphemous Sel …”, ci ., pp. 202 y 203. Igualmen e, eáse el amplio epíg a e dedicado a
Dinama ca en Blas hemy Insul and Ha ed: Finding answe s in a Democ a ic Socie y, ci ., 246-260.
46
Como es conocido, en el islam exis e una adición icono óbica, p incipalmen e en
la adición suni a, que condena la ep esen ación del p o e a Mahoma. La in ención ex-
plíci a del pe iódico ue desa ia los emo es exis en es en e a es e abú eligioso y si ua
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p ime o que nos indica el suceso de las ca ica u as de Mahoma es que,
en la sociedad ac ual, el iejo blas emo que a aca al co azón de la mo a-
lidad c is iana a a con i i con uno nue o, quien, desde su educación
libé ima y secula , p o oca las exace badas o mas de la eligiosidad de
sus conciudadanos. Como ha explicado muy bien La sen, la di e encia
sus ancial en e uno y o o eside, en es e sen ido, en que el p ime o se
si uaba al ma gen del e hos social c is iano, e a un ou side , mien as que
el segundo bas ema, desde den o de la comunidad polí ica, y con ello es,
pa adójicamen e, un blas emo inside . No obs an e, es e ca ác e de inside
no obs a pa a que, en úl imo é mino, ambién pueda se moles o pa a
la p opia cul u a secula que de iende, la cual es, a in de cuen as, la que
a a ene que a on a las eacciones de las comunidades o endidas po
su a aque a la eligión.47 Hay quien ha apun ado, con acie o, que e a
mucho más incómoda, y con ello más épica, la si uación de quien, desde
la ma ginalidad, se a e ía a cues iona la doc ina mo al mayo i a ia u
o icial que la de aquellos que hoy, desde la esencia de la comunidad polí-
ica, di igen sus c í icas o pa odias en e a las c eencias de una mino ía
eligiosa.48 No obs an e, es a idea debe se ma izada en algún pun o, y es
que ampoco es p eciso ol ida que la i e e encia del nue o blas emo
puede ambién es a p o is a de un con enido épico. A es e espec o, son
de sob a conocidas, en es e sen ido, las icisi udes que u o que sopo a
el esc i o Salman Rushdi as la publicación de Los e sos sa ánicos, incluida
la a ua del aya ola Homeini, poniendo p ecio a su mue e.49 Menos sue e
co ió el polémico di ec o holandés Theo an Gogh, a quien el es eno
de su película Submission, en la cual exponía el some imien o y las humilla-
ciones que padecen las muje es en la sociedad islámica le acabó cos ando
la ida, siendo asesinado po un jo en de o igen ma oquí en las calles
de Ams e dam, después de habe ecibido di e sas amenzas po pa e de
al islam en una igual posición en e a la libe ad de exp esión que el es o de eligiones. De
en e las doce ca ica u as, una de ellas esul ó especialmen e polémica. En ella apa ecía el
p o e a Mahoma con una sue e de u ban e bomba, en el que se podía lee la consigna
islámica “no hay más Dios que Alá y Mahoma es su P o e a”.
47
Engelb e h La sen, Signe, “Towa ds he Blasphemous Sel …”, ci ., pp. 205 y 206.
48
Todo o , Tz e an, El miedo a los bá ba os, Mad id, 2014, pp. 188-192.
49
Sob e la pa icula odisea que u o que a on a Rushdie desde la publicación de Los
e sos sa ánicos dan buena cuen a las ecien es memo ias del p opio au o An on, Joseph,
Salman Rushdie. Memo ias, 2013, en especial pp. 240-368.
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la comunidad musulmana de su país. En es e sen ido, debe econoce se
que en el deba e ac ual sob e la p ohibición de la blas emia o el insul o
eligioso, el miedo cons i uye un elemen o sus ancial. Así, jun o a la idea
de p o ege los sen imien os eligiosos de aquellas mino ías que puedan
sen i se ag edidas po cie os discu sos pa a a o ece su in eg ación, se
encue a aquella o a que pod ía esumi se de la siguen e o ma: p o eja-
mos los sen imien os eligiosos de cie as mino ías po que eso es necesa io
pa a p o ege nos a noso os.
En cualquie caso, el a ai e de las ca ica u as de Mahoma ha pues o
de mani ies o las p opias con adicciones con las que Eu opa a on a los
desa íos de la plu alidad. Y es que el eu opeo no deja de se un espa-
cio donde los p ocesos de secula ización son diac ónicos y donde es muy
dispa el a amien o ju ídico de la eligión en unción de las dis in as
adiciones nacionales. Sin emba go, la eacción en e a la publicación
de las ca ica u as de Mahoma, lejos de se un p oblema nacional, siguió
una dinámica i al y acabó po e igi se en una sue e de desa ío cul u al
común,50 que puso sob e la mesa la cues ión de si es necesa io epensa el
alcance de la libe ad de exp esión en el con ex o de plu alismo eligioso
que —con sus ma ices— es p opio a odas las democ acias occiden ales.
IV.
lA BlAsFemiA y lA diFAmACión de lA eligión en el de eCho
inTe nACionAl. lA eu opA de lA onu y lA eu opA
del T iBunAl eu opeo de de eChos humAnos
F en e al p oblema global que han ep esen ado de e minados supues os
de blas emia o di amación de la eligión, como el de Los e sos sa ánicos o el de
las ca ica u as de Mahoma, se han que ido p esen a ambién soluciones
globales di igidas a epensa los lími es de la libe ad de exp esión en el
50
Como es sabido, as las amenzas su idas po el dia io danés Jyllands-Pos en, di e sos
dia ios e upeos publica on las ca ica u as en señal de solida idad, su iendo es os medios
en muchos casos las mismas amenazas que el semina io danés. Las p o es as con a la pu-
blicación de es as ca ica u as y con a la p opia pasi idad del gobie no danés a la ho a de
censu a las, se ex endie on de o ma i ulen a po di e sos países musulmanes cob ándose
más de un cen ena de mue os. Pa a un ela o de allado del desa ollo de es os sucesos,
puede e se Fe ei o Galgue a, Juan, “Las ca ica u as de Mahoma y la ju isp udencia del
T ibunal Eu opeo de De echos Humanos”, Re is a Elec ónica de Es udios Ju ídicos, núm. 12,
2006, pp. 1-8.
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ámbi o de la c í ica eligiosa.51 Así, desde 1999, Pakis an, con el apoyo de
la O ganización de Coope ación Islámica, ha iniciado una o ensi a diplo-
má ica en Naciones Unidas pa a p omo e una se ie de esoluciones que
ins en a los Es ados a sanciona en sus países la di amación de la eligión.52
El obje i o decla ado de es a o ensi a es el de comba i la “islamo obia”
en aquellos luga es donde la mino ía musulmana se puede e expues a a
la es igma ización eligiosa. De e minadas eacciones con a los a en ados
del 11 de sep iemb e y el p opio suceso de las ca ica u as de Mahoma
en Dinama ca ue on de e minan es pa a que es a inicia i a p ospe a a,
ap obándose sucesi amen e, en e 1999 y 2010, dis in as esoluciones, an-
o en el Comi é y el Consejo de De echos Humanos como en la p opia
Asamblea Gene al de Naciones Unidas, en las cuales se ins aba a oma
medidas ju ídicas en el ámbi o in e no pa a p ohibi la di amación de la
eligión.53 No obs an e el éxi o de algunas de es as inicia i as, lo cie o es
que las mismas e idencia on una cla a ac u a en o no a la cues ión den-
o de la O ganización, ya que ninguno de los países occiden ales su aga-
on la inicia i a, al conside a la una amenaza pa a el de echo a la libe ad
de exp esión, y ambién, una sue e de apoyo implíci o a las se e as leyes
an iblas emia igen es en di e sos países musulmanes.54 En los Es ados Uni-
dos, las di e sas esoluciones ap obadas ue on ue emen e c i icadas po
la diplomacia del país, y ambién en el p opio ámbi o académico.55 Del
51
Pa a un ela o de allado de lo que el au o a inadamen e cali ica como aducción en
so law de un desencuen o de men alidades en o no a la libe ad y la eligión en el ámbi o de las Na-
ciones Unidas, éase Palomino, Ra ael, “Libe ad de exp esión y eligión”, Ius Canonicum,
XLIX, núm. 98, 2009, pp. 523 y ss.
52
U.N Econ. & Soc. Council, Commission on Human Righ s, D . Res.: Racism, Racial
Disc imina ion, Xenophobia and all o ms o Disc imina ions, U.N. Doc. E/CN.4/1999/L.40 (20
de ab il de 1999).
53
Un ela o del p oceso de negociación de cada una de es as esoluciones lo podemos
encon a en el documen o elabo ado po The Becke Fund o Religious Libe y, “De a-
ma ion o Religions”, disponible en h p://www.becke und.o g/ iles/a9e5b.pd .
54
En es e sen ido, éase, en ex enso, Bi , Robe C., “The Bo om up Jou ney o
«De ama ion o Religion» om Muslim S a es o he Uni ed Na ions: A case S udy o he
mig a ion o An i-Cons i u ional Ideas”, 56 S udies in Law, Poli ics and Socie y, Especial Issue
Human Righ s: new Possibili ies/new P oblems, 2011.
55
Pueden e se, en e o os muchos, Belnap, Alison G., “De ama ion o Religions: A
Vage and O e b oad Theo y Tha Th ea ens Basic Human Righ s”, B igham Young Uni-
e si y Law Re iew , 2010, pp. 635 y ss.; Bill, Robe C., “De ama ions o Religion: Rumo s
o i s Dea h a e G ea ly Exagge a ed”, 62 Case Wes e n Re iew Law Re iew, 2011, pp. 347 y
ss.; Tempe man, Je oen, “F eedom o Exp ession and Religious Sensi i i ies in Plu alis ic
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mismo modo, la Asamblea Pa lamen a ia del Consejo de Eu opa ap obó
en 200656 y 200757 sendas esoluciones, en las que se ecomendaba a los
Es ados, elimina cualquie ipo de espues a penal con a la blas emia o
con a la di amación eligiosa.
En cualquie caso, la posición de los Es ados eu opeos en Naciones
Unidas y las p opias esoluciones del Consejo de Eu opa no dejan de se
con adic o ias con la dispa idad de opciones y la ambigüedad con la
que, como hemos is o, se u ela la eligión en e a de e minados discu -
sos en el ámbi o eu opeo. A es e espec o, el p opio T ibunal de De echos
Humanos ha econocido un impo an e ma gen de ap eciación a los Es-
ados a la ho a de egula las o ensas eligiosas. Como es sabido, las dos
sen encias sob e las que se cons uye el esquema de análisis del T ibunal
Eu opeo en los supues os de con lic o en e la libe ad de exp esión y la
u ela de los sen imien os eligiosos, son las conocidas O o-P eminge Ins-
i u e con a Aus ia58 y Wing o e con a Reino Unido.59 En ambos casos
el ma e ial con lic i o en cues ión e a cinema og á ico. En conc e o, se
a aba de dos ob as sa í icas, con explíci os episodios sexuales o casi
po nog á icos, que implicaban, en el p ime caso, a Dios, Jesuc is o y la
Vi gen, y en el segundo, a nues a san a, Te esa de Á ila. La exhibición
de ambas películas ue p ohibida po las au o idades nacionales con el
undamen o de p o ege los sen imien os eligiosos, sin que el T ibunal
de De echos Humanos conside a a en ningún supues o que dichas p o-
hibiciones supusie an una inje encia en la libe ad de exp esión con a ia
al Con enio. En mi opinión, la ju isp udencia de O o P eminge y Wing o e
cons i uye un p eceden e que ha en ejecido mal. Como es sabido, en o-
das aquellas cues iones elacionadas con la ges ión pública del plu alismo
eligioso, el T ibunal de Es asbu go ha man enido una especial de e en-
cia hacia las au o idades nacionales al ampa o de la doc ina del ma gen
Socie ies: Facing he Challenge o Ex eme Speech”, B igham Young Uni e si y Law Re iew,
2011, pp. 729 y ss.; Lange , Lo enz, “The Rise (and Fall?) o De ama ion o Religions”, 35
Yale Jou nal o In e na ional Law, Win e , 2010, pp. 257 y ss.
56
Pa liamen a y Assembly o he Council o Eu ope: Resolu ion 1510 (2006), F eedom
o Exp ession and Respec o Religious Belie s.
57
Pa liamen a y Assembly o he Council o Eu ope: Recommenda ion 1805 (2007),
Blasphemy, Religious Insul s and Ha e Speech agains Pe sons on G ounds o Thei Religion.
58
STEDH, O o P eminge Ins i u e c. aus ia, 24 de sep iemb e 1994.
59
STEDH, Wing o e c. Reino Unido, 25 de no iemb e de 1996.
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de ap eciación nacional.60 En es e caso ambién, al ampa o de es a eo ía
del ma gen de ap eciación y con base en el hecho de que no puede ha-
lla se una mo al común o un concep o ansnacional de lo eligioso en el
ámbi o del Con enio, el T ibunal a anzó la idea de que la p o ección de
los sen imien os eligiosos puede cons i ui un undamen o legí imo pa a
que los Es ados, en de e minados supues os, conside en impone de e -
minadas es icciones de la libe ad de exp esión, en an o medidas nece-
sa ias en una sociedad democ á ica. Como pusie on de mani ies o has a
es jueces en su opinión pa icula al allo del T ibunal en O o P emingue ,
es e úl imo no deja de se un a gumen o p oblemá ico, y es que es más
que discu ible la idea de que los sen imien os eligiosos puedan conside-
a se un alo ampa ado po el Con enio, y más aún, si ua el in e és en
p o ege es os sen imien os a la misma al u a que la p opia libe ad de
exp esión. Y es que, aunque en el co azón del Con enio se encuen e la
p o ección de la libe ad eligiosa, lo cie o es que en es e ipo de supues-
os no nos encon amos an e ningún ipo de ag a io a es a libe ad, sino
an e la u ela ju ídica en e a aquellas eacciones emocionales que pue-
dan p o oca en cie as pe sonas y en la p opia sociedad, de e minadas
ap oximaciones i e e en es al enómeno eligioso.61
De odas las o mas, aun acep ando que legí imamen e un Es ado
puede conside a que po su his o ia y po la p opia con igu ación eli-
giosa de su sociedad cie os discu sos i e e en es con la eligión pueden
c ea p oblemas eales de con i encia, y, con base en ello, es ablece cie -
os lími es, lo cie o es que ales medidas es ic i as debe ían se siemp e
juzgadas a la luz de su p opo cionalidad, lo que implica, como ha señala-
do la juez Tulkens, e i a en es e ipo de con lic os el sac i icio absolu o de
uno de los alo es ju ídicos en liza. Es o es, en buena medida, lo que no
hace en ninguno de es os dos casos el T ibunal Eu opeo de De echos Hu-
manos, que legi ima una es icción absolu a de la libe ad de exp esión
cuando el ma co educido en el que es aba p e is a su exhibición podía
60
En e o as muchas, STEDH, Kokkinakis c. G ecia, 25 de mayo de 2003; STEDH,
Leyla Sahin c. Tu quía (G an Sala) 10 de no iemb e de 2005; STEDH, Cha’a e Shalom Ve
Tsedek c. F ancia, 27 de junio de 2000.
61
“The Con en ion does no , in e ms, gua an ee a igh o p o ec ion o eligious
eelings. Mo e pa icula ly, such a igh canno be de i ed om he igh o eedom o e-
ligion, which in e ec includes a igh o exp ess iews c i ical o he eligious opinions o
o he s”. STEDH, O o P eminge Ins i u e c. aus ia (Join dissen ing opinion o Judges Palm,
Pekkanen and Make czyk), pá . 6.
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Como se ha señalado en la doc ina ame icana, la p ime a enmienda; es
deci , la libe ad de exp esión, muchas eces encuen a sus hé oes imp e-
is os y emancipado es, p ecisamen e en e aquellos que en un de e mina-
do momen o enca nan los discu sos más p oblemá icos y moles os.75
Has a aquí se ha hecho una c í ica a la ipi icación penal de la blas e-
mia o de la di amación eligiosa, desde p esupues os abie amen e libe a-
les. Po ello, en úl imo é mino, c eo que es necesa io oma en conside-
ación la p opia c í ica al a amien o libe al de las o ensas a la eligión.
El eje undamen al de es a c í ica pa e de que los a aques con a las
c eencias eligiosas de las pe sonas no son undamen almen e dis in os
que aquellos que an di igidos con a la aza o el sexo. Es deci , al con-
a io de lo que se asume en la cul u a libe al, las c eencias eligiosas no
son pa a odos los ciudadanos una elección pe sonal ni ampoco pueden
conside a se como algo sepa ado de las p opias pe sonas, sino que, en
de e minadas comunidades, la eligión es a ía adsc i a a sus miemb os de
una o ma casi biológica, de al o ma que hab ía de en ende se que cual-
quie a aque a los dogmas de su eligión in unde ambién un g a e daño
mo al a la comunidad y a sus p opios ieles.76 En es e sen ido, la de ensa
de la libe ad de exp esión que hacemos los libe ales en e a cualquie
lími e basado en la p o ección de una de e minado cue po de c eencias
eligioso se ha ía desde una cie a incapacidad cul u al pa a comp ende
que las ep esen aciones de Mahoma o los lib os como Los e sos sa ánicos
de Ruhsdie ulne an “la es uc u a na u al del a ec o” de cie os ciuda-
danos y que po ello han de es a pe seguidos penalmen e. En la aíz de
75
Schaue , F ede ick, “The He oes o he Fi s Amendmen ”, 101 Michigan Law
Re iew, May, 2003, quien, en e o os ejemplos, llama la a ención sob e los p ocesos ju-
ídicos po obscenidad que u ie on que lib a ob as clásicas de la li e a u a del siglo
XX, como el Ulysses de Joyce, T ópico de Cánce y T ópico de Cap ico nio de Hen y Mille ,
El aman e de Lady Cha e ley de D. H. Law ence o Una T agedia ame icana de Theodo e
D eise . Sob e ue za emancipado a del a e es obligada ambién la e e encia al p oce-
so penal po sodomía que padeció Osca Wilde, y cómo, a a és de su u ibunda de-
ensa de la libe ad a ís ica, se a iculaba una de ensa gene al de la libe ad pe sonal:
“ he o m o go e nmen ha is mos sui able o he a is is no go e nmen a all”. En es e
sen ido, pueden e se las páginas que dedica a es e episodio de la ida del esc i o Richa d
Ellman, en su monumen al biog a ía, Ósca Wilde, Lond es, 1987, en especial pp. 434-449.
76
Sob e es a cues ión, y en con es ación a la c í ica comuni a ia, seguimos el abajo
del p o eso de Yale, Ma ch, And ew F., “Speech and he Sac ed: Does he De ense o F ee
Speech Res on a Mis ake abou Religion? (2010)”, Poli ical Theo y, ol. 40, junio de 2012,
pp. 318-345.
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es a incapacidad se encon a ía una concepción de la eligión como algo
elec i o y p i ado que no puede se asumida gene almen e po odas las
comunidades eligiosas.77
Es a c í ica a la pos u a libe al en e a la blas emia o la di amación
eligiosa que se ealiza desde el comuni a ismo más adical es una c í ica
que ácilmen e se puede comp ende , pe o que al mismo iempo es di ícil
de acep a desde los p esupues os básicos sob e los que se sos ienen nues-
os sis emas polí icos. Según es a idea casi biológica de las c eencias, la
iden idad eligiosa se ans o ma en algo no sólo no c i icable, sino am-
poco negociable, de al o ma que, sin necesidad de lle a el a gumen o
al ex emo, pod íamos conclui que el p oseli ismo de cualquie ipo o la
p opia de ensa del a eísmo end ían que es a pe seguidos po el de echo.
En de ini i a, la ipi icación penal de la blas emia es di ícil de concilia
con la cul u a libe al. En es e sen ido, la nega i a a pe segui a quienes
a acan cie as ideas eligiosas con su discu so nos hace se conscien es de
que la neu alidad libe al excluye cie as p e ensiones y puede de auda
a algunas comp ensiones de ida.78
VI.
lA BlAsFemiA y el disCu so del odio eligioso.
unA disTinCión neCesA iA
Como conclusión inal a es e abajo, quisie a hace hincapié en la necesi-
dad de dis ingui desde el pun o de is a ju ídico la cues ión de la blas emia
o la di amación de la eligión, de los p oblemas que plan ea el discu so del
odio y, en conc e o, el discu so del odio eligioso. Una idea sob e la que
han insis ido los in o mes an o del Consejo de Eu opa como de la p opia
Comisión Venecia, y sob e la que ale la pena de ene se.79
En p ime luga , no es á de más hace alusión al hecho de que, po
lo menos en la adición pa ia, la blas emia ha sido cul u almen e algo
que pod íamos cali ica de ín imo, de al o ma que lo común no ha sido
inc epa al Dios ajeno, sino al de uno mismo; de mane a que di ícilmen e
puede e se en es e ipo de exp esiones la in encionalidad p opia del de-
nominado discu so del odio; es deci , la de menoscaba el es a u o mo al
77
Ibidem, p. 324.
78
Be lin, Isaiah, El us e o cido de la Humanidad, Ba celona, 2002.
79
Venice Commission, Blasphemy, Insul and Ha ed: Finding answe s in a Democ a ic Socie y,
núm. 47, pp. 32, conclusión 89.
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de una pe sona o de una comunidad. A es e espec o, ya decía el maes o
Juan de Mai ena que “la blas emia o ma pa e de la eligión popula ”, a
lo que añadía, “descon iad de un pueblo donde no se blas ema; lo popula
allí es el a eísmo. P ohibi la blas emia con leyes puni i as, más o menos
se e as, es en enena el co azón del pueblo obligándole a se insince o en
su diálogo con la di inidad”.80
Más allá de es a acla ación espec o a la “blas emia a la española”,
c eo que a la ho a de deslinda la di amación eligiosa o la blas emia de lo
que p opiamen e es el discu so del odio eligioso puede esul a in e esan e
ace ca se a la ob a de uno de los pocos au o es libe ales no eame icanos
que han de endido la necesidad de limi a el discu so del odio: el p o eso
Je me y Wald on.81 La esis de Wald on se puede esumi de la siguien e
o ma: en p ime luga , pa a el p o eso de Columbia, hay que acep a que
el discu so puede e ec i amen e daña . Al con a io de lo que desde Mill
has a Dwo kin es acep ado po la o odoxia libe al, Wald on asume que
a a és de la libe ad de exp esión no sólo se puede o ende , sino que se
puede p oduci un daño eal en las pe sonas.82
El segundo pos ulado libe al que es cues ionado po Wald on es el de
que la e dad necesa iamen e a a p e alece en el me cado de las ideas.
En su opinión, no son pocos los ejemplos his ó icos que ponen de mani-
ies o cómo la in amia se hace hegemónica en la sociedad. En es e sen ido,
pa a Wald on, el libe alismo peca ía de una cie a ingenuidad al asumi
que el discu so es siemp e el emedio con a el discu so. Desde es os p e-
supues os el au o de iende la necesidad de o ece desde el de echo una
u ela en e a de e minados discu sos, que pueden a ec a a la dignidad
de las pe sonas, en endida és a como el es a u o mo al sin el cual la pe so-
na ca ece de au onomía como miemb o de una sociedad.83
Aho a bien, cuando abo da la cues ión de qué a amien o ju ídico
ha de da se a aquellos discu sos que son suscep ibles de he i las sensi-
bilidades de de e minados c eyen es, Wald on insis e en la necesidad de
dis ingui los a aques conc e os con a un cue po de c eencias o símbo-
los, de aquellos o os di igidos con a el es a u o mo al de cie as pe so-
nas o comunidades po azón de su eligión. Y es que sólo en el segundo
80
Machado, An onio, Juan de Mai ena, Mad id, 2009, . I, p. 77.
81
Wald on, Je emy, Ha m in Ha e Speech, Ha a d, 2012.
82
Ibidem, pp. 105-116.
83
Ibidem, pp. 15-18.
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caso nos encon a íamos ealmen e an e un supues o de discu so del odio,
en e al cual ha de eacciona el de echo. Pese a que en los supues os de
blas emia o de di amación de la eligión podemos cons a a la exis en-
cia una o ensa, pa a Wald on no es posible comp oba la p esencia de
un daño p opiamen e dicho. La espues a ju ídica, y más en conc e o, la
espues a penal en e a de e minados discu sos, ha de plan ea se en es e
sen ido, no omando en conside ación las me as o ensas que puedan su-
i los sen imien os eligiosos de los ciudadanos, sino el daño e ec i o que
es os discu sos puedan p o oca en su es a u o mo al. En lo que Wald on
insis e, en de ini i a, y con lo que noso os es amos de acue do, es en la
necesidad de dis ingui la c í ica hacia las c eencias o las ideas, cualquie a
que sea su modalidad e in ensidad, del a aque con a las pe sonas y las
comunidades po azón de sus c eencias.84 El de echo puede ep imi le-
gí imamen e aquellos a aques que ayan di igidos a elimina el es a u o
mo al de cie os ciudadanos en la sociedad po el hecho de p o esa una
de e minada con esión, pe o si en endemos que cualquie a aque a nues-
as c eencias es un a aque a nues a dignidad, que debe se pe seguido,
es a íamos si uando el espe o a las pe sonas en un ámbi o incompa ible
con los p esupues os libe ales.
Es cie o que, como a menudo ocu e en el mundo del de echo, es a
dis inción no siemp e es ácil. Una cosa es denuncia a a és de una sá-
i a aquellos aspec os de la doc ina islámica que pueden undamen a la
idea de gue a san a, y o a pin a dianas con el Co án en el medio en un
ba io musulmán. Los supues os de inci ación al odio eligioso, en mu-
chas ocasiones, an a se con lic i os, y se á necesa io con ex ualiza el
discu so conc e o pa a de e mina si nos encon amos an e una c í ica al
cue po dogmá ico de una eligión que oda sociedad libe al ha de admi i ,
o an e un discu so que inci a al odio o la iolencia amenazando a cie as
pe sonas po azón de su eligión. Po ejemplo, si uno lee la sen encia del
T ibunal Co eccional de Pa is,85 en el caso Cha lie Hebdo se con ence de
84
Ibidem, pp. 118-131.
85
La publicación sa í ica ancesa Cha lie Hebdo ue una de las e is as eu opeas que se
solida iza on con Jyllands-Pos en publicando las amosas iñe as. En es e caso, además de
publica un núme o especial con la ep oducción de las ca ica u as, si uó en su po ada
un e a o del p o e a Mahoma con el sub í ulo C’es du d’ê e aimé pa des cons. La Unión de
O ganizaciones islámicas de F ancia y la G an Mezqui a de Pa ís in e pusie on acciones
penales con a es a publicación po un deli o de inju ias públicas con a un g upo de pe -
sonas po azón de su eligión. Finalmen e, el T ibunal Co eccional de Pa ís absol ió al
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que con aquella po ada en la que Mahoma se quejaba de los in eg is as,
la in ención de la publicación no e a denig a a los musulmanes, sino c i-
ica el undamen alismo de cie as in e p e aciones co ánicas.86
En odo caso, las pa odias o c í icas en e a de e minados dogmas e-
ligiosos con i man que las con esiones eligiosas no son gue os impe mea-
bles ni au is as, sino que son ambién pa e de la comunidad polí ica, y
que po ello pueden se el obje o de la libe ad de c í ica que es p opia del
sis ema en el que con i en. En es e sen ido, la blas emia o la i e e encia
medio, al conside a que se a aba de un eje cicio de la libe ad de exp esión, en el que
a a és de la sá i a se que ía hace c í ica del undamen alismo y no inju ia a la comu-
nidad musulmana. TGI Pa is, 17e ch. co ., 22 ma s 2007: Ju is-Da a núm 2007-327959,
disponible en h p://www.d oi des eligions.ne /pd _ gi/20072203.pd . TGI Pa is, 17e ch. co .,
22 ma s 2007: Ju is-Da a núm. 2007-327959, disponible en h p://www.d oi des eligions.ne /
pd _ gi/20072203.pd .
86
Cosa dis in a es que la mane a en la que se ansmi a esa c í ica nos pueda pa ece
mo almen e censu able po p o ocado a. Como insis e Tz en an Todo o en una publi-
cación ecien e, en con ex os donde la islamo obia no sólo iene e e en es sociales, sino en
los que ambién di e sos g upos polí icos han li eado con es e discu so, con iene mi a
con descon ianza la p esencia en la opinión pública de de e minados discu sos cons uidos
sob e el es igma cul u al. Del mismo modo, es lógico pensa que allí donde la in eg ación
es compleja, con ibuye poco al diálogo democ á ico el ansmi i cie os mensajes a a és
de ó mulas que podemos conside a conscien emen e p o ocado as, como pueden se
las ca ica u as del p o e a Mahoma. No obs an e, con iene no ol ida que si bien oma -
se en se io la libe ad de exp esión conlle a la p o ección de es as o mas de exp esión
i e e en es e incómodas, es o no signi ica que las mismas no se puedan condena , de al
o ma que las p opias mino ías o endidas puedan encon a la solida idad de muchos de
sus compa io as. Del mismo modo, nada impide que las comunidades eligiosas puedan
cons ui un discu so azonado ace ca de po qué es e ipo de mani es aciones son impe -
inen es, consiguiendo que ales a gumen os calen en la opinión pública, gene ándose así
un clima de echazo hacia es e ipo de mani es aciones, de al o ma que, sin necesidad
de p ohibi las, las mismas se ean socialmen e censu adas. Es e acue do in o mal en la
opinión pública sob e la impe inencia de de e minadas exp esiones o ensi as con a las
c eencias de algunos ciudadanos puede se i ambién pa a que se gene en pau as de au o-
censu a den o de los medios de comunicación, de al o ma que se e i e la p oli e ación de
aquellas exp esiones que son especialmen e moles as pa a algunos ciudadanos. Se a a ía,
en es e caso, de una au ocensu a, en endida no como la acep ación áci a de un chan aje,
la capi ulación an e un emo , o la consecuencia de un abú, sino como un econocimien-
o del o o y de sus azones. Tz e an, Todo o , El miedo a los bá ba os, Mad id, 2014, pp.
199-215. Sob e la necesa ia dis inción de la censu a en el plano ju ídico-no ma i o, de
las limi aciones lingüís icas impues as de i adas o os concep os como el abú, lo polí ica-
men e co ec o o la au ocensu a, es especialmen e ilus a i o el abajo de Al á ez O ega,
Miguel, “Repe cusiones ju ídico-polí icas de la in e dicción lingüís ica: abú, censu a y
co ección polí ica”, Es udios de Deus o, ol. 58, 2010.
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LIBERTAD DE EXPRESIÓN Y RELIGIÓN EN LA CULTURA LIBERAL...
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eligiosa no son algo nue o que su ja con a las mino ías eligiosas, sino
que o man pa e de la la ga adición de la libe ad de exp esión. Así,
con la c í ica, e incluso la bu la que se pueda hace de cie as c eencias de
las nue as mino ías eligiosas, no se es á sino dando el mismo a o que se
dio a las con esiones his ó icamen e mayo i a ias y que hubie on de com-
p ende las es echeces de la idea de in alibilidad en un égimen libe al.
En es e modelo libe al, las eligiones, odas ellas, pueden hace ale sus
a gumen os pa a censu a mo almen e cie as conduc as y p o oca su
dis a o en la opinión pública. Lo que en ningún caso pueden p e ende
es que el que el Es ado ipi ique como deli o o simplemen e p ohíba de-
e minadas exp esiones po el simple hecho de que puedan se con a ias
u o ensi as de aquellas c eencias que ellas ienen como sag adas.
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