Re is a Española de Relaciones In e nacionales. Num. 8. ISSN 1989-6565
EL ESTADO DE DERECHO EN EL ÁMBITO
INTERNACIONAL Y LOS LÍMITES DE LA LEGÍTIMA
REACCIÓN DE LOS ESTADOS FRENTE A LA
AMENAZA DEL TERRORISMO GLOBAL.84
Cesa A. Villegas Delgado85
SUMARIO: 1. In oducción. 2. La segu idad del Es ado y la libe ad del se
humano en el ma co de la lucha con a el e o ismo in e nacional: ¿obje i os
necesa iamen e an i é icos? 3. La Es a egia global de las Naciones Unidas con a
el e o ismo y los lími es a la legí ima eacción de los Es ados con a el e o ismo
in e nacional. 4. Conclusiones.
RESUMEN
La espues a que algunas po encias occiden ales han dado a los ac os de
e o ismo adical que se han pe pe ado en dis in as la i udes del plane a a lo la go de
es os úl imos quince años, empleando una lógica simé ica a la de los p opios
e o is as en de imen o de lo que nos de ine como ci ilización, ha despe ado la
p eocupación de la inmensa mayo ía de Es ados miemb os de la comunidad
in e nacional, de la opinión pública, así como de nume osas o ganizaciones
in e nacionales gube namen ales y no gube namen ales. El obje o del p esen e abajo
es el de analiza los lími es especí icos que el Es ado de De echo en conexión con la
84 Recibido con echa 7 de diciemb e de 2017 Admi ido con echa 05 de ene o de 2018.
85P o eso Ayudan e Doc o del Depa amen o de De echo In e nacional Público y Relaciones
In e nacionales, Uni e sidad de Se illa c [email protected]
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p o ección de los de echos humanos y el espe o de la legalidad in e nacional impone a
la legí ima eacción de los Es ados en e a la amenaza global que supone el e o ismo
adical.
ABSTRACT
The esponse ha some Wes e n powe s ha e gi en o he ac s o e o ha
ha e been pe pe a ed in di e en la i udes, using a logic symme ical o ha o he
e o is s hemsel es has a oused he conce n o he majo i y o S a es membe s o he
in e na ional communi y, as well as nume ous in e na ional go e nmen al and non-
go e nmen al o ganiza ions. The pu pose o his pape is o analyze he speci ic limi s
ha he Rule o Law in connec ion wi h he p o ec ion o human igh s and espec o
in e na ional law impose on he legi ima e eac ion o S a es o he global h ea posed
by e o ism.
Palab as Cla e: Es ado de De echo, e o ismo in e nacional, con a e o ismo,
legalidad in e nacional.
Keywo ds: Rule o Law, In e na ional e o ism, coun e - e o ism, In e na ional
legali y.
1. INTRODUCCIÓN.
Sin luga a dudas, odos aquellos Es ados que han padecido un ac o de iolencia
e o is a es án plenamen e legi imados pa a adop a odas aquellas medidas que
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conside en necesa ias y opo unas pa a ep imi y sanciona dichos compo amien os,
así como pa a ga an iza , po o o lado, la no epe ición de ales conduc as delic i as en
su e i o io o sob e sus nacionales.
No obs an e lo an e io , debemos eco da que, como en nume osas ocasiones ha
des acado la O ganización de las Naciones Unidas en el ma co de su Es a egia Global
con a el Te o ismo, dichas medidas debe án lle a se a cabo siemp e y en odo
momen o espe ando los lími es es ablecidos po el o den no ma i o an o in e no como
in e nacional.
Más allá de las on e as nacionales, como es sabido, la aplicación selec i a del
ma co no ma i o in e nacional y su queb an amien o con impunidad a la ho a de
adop a medidas enden es a p e eni y ep imi los ac os de iolencia e o is a –sob e
odo a pa i de los a en ados del 11-S en Nue a Yo k desde una lógica simé ica a la del
p opio e o ismo y opues a, en cambio, a la lógica del De echo como econocen los
p o eso es Ca illo Salcedo86 y Fe ajoli87–, han enido a debili a an o la legalidad
in e nacional como el incipien e o den público in e nacional en ma e ia de de echos
humanos.
Un cla o –y g a e– ejemplo de lo an e io es a ía ilus ado po la posición que, aún
hoy día, man iene el Gobie no de los Es ados Unidos en o no a las pe sonas ecluidas
en la base mili a de dicho país en la Bahía de Guan ánamo, a quienes cali icó a p io i
como e o is as y c iminales, conside ándolas únicamen e como comba ien es ilegales
y negándoles, en consecuencia, la p o ección p e is a po el De echo in e nacional
humani a io y po el De echo in e nacional de los de echos humanos88.
El inicio de la Adminis ación T ump, desa o unadamen e, supond á una in olución
cuali a i amen e hablando en es a ma e ia pues, como ya mani es ó en su discu so de
in es idu a –el 20 de ene o de 2017–, una de las p io idades de su gobie no se á la de
86Ca illo Salcedo, Juan An onio, “Te o ism and Gene al P inciples o In e na ional Law”, en Fe nández
Sánchez, Pablo An onio, In e na ional Legal dimension o Te o ism, Leiden, Ma inus Nijho , 2009, p.
11.
87Fe ajoli, Luigi, Razones ju ídicas del paci ismo, T o a, Mad id, 2004, p. 55.
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“e adica el e o ismo islámico de la az de la ie a”. Es a p omesa elec o al
implica á, en conc e o, endu ece las medidas des inadas a con ola los lujos
mig a o ios, man ene abie a e incluso eac i a la ecepción de más pe sonas en la
base mili a de la Bahía de Guan ánamo y ecupe a los cen os clandes inos de
de ención de la CIA en el ex anje o.
De hecho, du an e la p ime a semana de su manda o el mundo ha con emplado
a óni o cómo el ecién llegado P esiden e de los Es ados Unidos ha enido adop ando, a
a és de dec e os y ó denes p esidenciales, una se ie de medidas pa a pone en ma cha
su lucha pa icula con a el e o ismo in e nacional. En e es as medidas podemos
des aca –po su dudosa consis encia con la legalidad, an o in e na como in e nacional–
la p ohibición gene al de en ada al país a ciudadanos de de e minados países que
p o esen el c edo islámico (Si ia, I ak, I án, Libia, Somalia, Sudán y Yemen),
independien emen e de que sean solici an es de e ugio o asilo89, de igual o ma, el
P esiden e se ha p onunciado a a o de la u ilización de la o u a como medio pa a
ob ene in o mación de aquellas pe sonas sospechosas de pa icipa o habe pa icipado
en ac os de iolencia e o is a o de pe enece o habe pe enecido a células de algún
g upo c iminal ansnacional ligado a dichas ac i idades.
88Pa a un es udio en o no a la si uación ju ídica de las pe sonas ecluidas en la base mili a
no eame icana de la Bahía de Guan ánamo, éanse, en e o os, Ald ich, Geo ge, “The Taliban, Al Qaida
and he De e mina ion o Illegal Comba an s”, Ame ican Jou nal o In e na ional Law, 2002, (96), pp.
891-898. Chlopak, E in, “Dealing wi h he de ainees a Guan ánamo Bay: Humani a ian and human igh s
obliga ions unde he Gene a Con en ions”, Human Righ s B ie , 2002, (9), pp. 6-9. Naq i, Yasmin,
“Doub ul p isone o wa s a us”, Re is a In e nacional de la C uz Roja, 2002, (847), pp. 571-595. Pé ez
Gónzalez, Manuel, Rod íguez Villasan e y P ie o, José Luis, “El caso de los de enidos en Guan ánamo
an e el De echo in e nacional humani a io y de los de echos humanos”, Re is a Española de De echo
In e nacional, 2002, (LIV), pp. 11-40. Pozo Se ano, Pila , “El es a u o ju ídico de las pe sonas de enidas
du an e el con lic o a mado in e nacional en A ganis án”, Anua io de De echo In e nacional, 2002,
(XVIII), pp.171-204. Sassóli, Ma co, “La gue a con a el e o ismo, el De echo in e nacional
humani a io y el es a u o de p isione o de gue a”, Lecciones y Ensayos. De echo In e nacional
Humani a io y Temas de Á eas Vinculadas, 2003, (78), pp. 549-583. Weckel, Phillippe, “Le s a u
ince aine des de enus su la base amé icaine de Guan anamo”, Re ue Géné ale de D oi In e na ional
Publique, 2002, (2), pp. 359-360.
89Véase, Fishe , Max, “Immig a ion O de Tes s Limi s o Law and Execu i e Powe ” en The New Yo k
Times, New Yo k, 31 de ene o de 2017, p. 10.
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Las medidas adop adas po la Adminis ación T ump, que han dado luga a un
alu ión de c í icas a ni el mundial, han uel o a cen a el deba e de la lucha con a el
e o ismo in e nacional en la enc ucijada de ga an iza , como algo an i é ico, la
segu idad del Es ado a cos a de la libe ad de las pe sonas y, po an o, de los de echos
humanos y ga an ías undamen ales.
Pa iendo de la base de que en la lucha con a el e o ismo in e nacional no odo
ale, p oponemos analiza , como obje o de es udio del p esen e a ículo, los lími es
especí icos que el Es ado de De echo en conexión con la p o ección de los de echos
humanos y el espe o de la legalidad in e nacional imponen a la legí ima eacción de los
Es ados en e a la amenaza global que supone el e o ismo adical.
Pa a al inalidad, di idi emos nues o abajo en dos pa es. En la p ime a de ellas
nos e e i emos a la ensión dialéc ica que pa ece habe se consolidado en los cí culos
gube namen ales a aíz de los nume osos a en ados e o is as que se han pe pe ado en
dis in as la i udes del plane a en los úl imos quince años, ensión dialéc ica que
p opugna ía ga an iza la segu idad del Es ado a cos a de sac i ica la libe ad de las
pe sonas, plan eando, desde es a pe spec i a, la lucha con a el e o ismo in e nacional
como un dilema de segu idad s libe ad. En é minos gene ales, a a emos de
esponde a una se ie de p egun as ales como, po ejemplo: ¿Puede un Es ado en el
ma co de un Es ado de De echo es ingi y conculca de echos undamen ales a in de
ga an iza la segu idad de sus ciudadanos? En el ma co de un Es ado de De echo ¿se
puede man ene un pe manen e es ado de excepción en el que la ga an ía de los
de echos undamen ales es obje o de una es icción no able y du ade a, no malizando
la excepción?
En la segunda pa e, cen a emos la a ención en el signi icado y alcance del Es ado
de De echo en el con ex o especí ico de la lucha con a el e o ismo in e nacional. Lo
an e io nos lle a á a analiza , necesa iamen e, la denominada “es a egia global de las
Naciones Unidas con a el e o ismo” oda ez que en ella se esumen, p ecisamen e,
los lími es especí icos que el Es ado de De echo en conexión con la p o ección de los
de echos undamen ales y el espe o de la legalidad in e nacional imponen a la legí ima
eacción de los Es ados con a los ac os de iolencia e o is a.
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Finalmen e, y a mane a de conclusión, a a emos de iden i ica aquellos p incipios
que debe ían guia la ac uación de los Es ados a la ho a de a icula una espues a a los
múl iples e os y desa íos que el e o ismo adical ha impues o al conjun o de la
comunidad in e nacional.
2. LA SEGURIDAD DEL ESTADO Y LA LIBERTAD DEL SER
HUMANO EN EL MARCODE LA LUCHA CONTRA EL TERRORISMO
INTERNACIONAL:¿OBJETIVOS NECESARIAMENTEANTITÉTICOS?
La p ime a década y media del p esen e Siglo ha es ado ma cada, sin luga a dudas,
po un g an núme o de a en ados e o is as que se han pe pe ado a lo la go y ancho del
plane a y que han dejado as de sí una es ela de ho o , miles de mue os, milla es de
he idos, pueblos a asados y pa imonio cul u al de la humanidad des uido90.
Los a en ados del 11-S de 2001 en el Wo ld T ade Cen e y en el Pen ágono, die on
paso a una de las décadas más obscu as que se ecue dan –y se eco da án– en la
his o ia con empo ánea de la humanidad91.
Desde la pe spec i a sociológica, hicie on pe cibi a las sociedades occiden ales la
sensación de es a expues as a un nue o ipo de iesgo. Cie amen e, el e o ismo e a un
pelig o conocido en muchos países, pe o los a en ados del 11-S pusie on de elie e el
90El úl imo de ellos pe pe ado el 31 de diciemb e de 2017 en la localidad a gana de Nanga ha , mismo
que ha enido como esul ado dieciocho mue os y doce he idos después de habe es allado una ca ga
explosi a colocada en una mo ocicle a du an e la celeb ación de un ac o une a io po el exgobe nado
del dis i o de Haska Mena.
91Pa a un in e esan e es udio en o no a la e olución de la amenaza e o is a-yihadis a que comienza a
expe imen a una au én ica mu ación as los a en ados del 11 de sep iemb e de 2001 pa a ans o ma se
en un enómeno eminen emen e global, éase, en e o os, De La Co e Ibáñez, Luis, “El Te o ismo
(Yihadis a) In e nacional a p incipios del Siglo XXI: dimensiones y e olución de la amenaza”, en Conde
Pé ez, Elena (Di .), Te o ismo y legalidad in e nacional, Dykinson, Mad id, 2012, pp. 27-42.
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su gimien o de g upos e o is as con capacidad pa a bu la los sis emas de segu idad
más pe eccionados y pa a ac ua en cualquie pa e del mundo median e a aques
capaces de p oduci un eno me núme o de íc imas en los momen os y luga es más
inespe ados. Es os a en ados, en de ini i a, hicie on pe cibi a las sociedades
occiden ales su ulne abilidad en e a la amenaza e o is a y, pa alelamen e, gene a on
una sensación de ala ma y de insegu idad. En el plano polí ico, si ua on la p eocupación
po la segu idad en el luga más des acado en la agenda de los gobie nos de los países
occiden ales, lo cual impulsó du an e unos años a las opciones polí icas que con mayo
insis encia pusie on en el cen o de su discu so la búsqueda de la segu idad en e a la
amenaza e o is a.
A ni el ju ídico, la conmoción no ue meno . La eno ada sensación de
ulne abilidad en e al pelig o e o is a hizo que los Es ados se lanza an a ap oba y
pone en p ác ica nue as no mas que incluían un de allado p og ama de medidas
des inadas a p e eni o a sanciona la acción de g upos e o is as. Se a aba, en odo
caso, de no mas que pa ían de una alo ación especialmen e e o zada del alo de la
segu idad y que a ec a on de mane a especialmen e aguda al eje cicio de de e minados
de echos undamen ales, ales como la libe ad pe sonal, la igualdad, la in iolabilidad
del domicilio, el sec e o de las comunicaciones o las ga an ías inhe en es a la u ela
judicial e ec i a92.
Pa icula men e inquie an e en es e sen ido esul ó la denominada “gue a mundial
con a el e o ismo” que puso en ma cha la adminis ación de Geo ge W. Bush desde
una lógica simé ica a la del p opio e o ismo y opues a, en cambio, a la lógica del
De echo93. La aplicación selec i a del ma co no ma i o in e nacional y su
queb an amien o con impunidad –a la ho a de adop a medidas enden es a p e eni y
ep imi los ac os de iolencia e o is a a lo la go y ancho del plane a– e mina on po
92Ca asco Du án, Manuel, “Medidas An i e o is as y Cons i ución, as el 11 de sep iemb e de 2001”,
en Pé ez Royo, Ja ie (coo d.), Te o ismo, Democ acia y Segu idad en pe spec i a Cons i ucional,
Ma cial Pons, Mad id, 2010, p. 14.
93Ca illo Salcedo, Juan An onio, “Te o ism and Gene al P inciples o In e na ional Law”, en Fe nández
Sánchez, Pablo (coo d.), In e na ional Legal dimension o Te o ism, Ma inus Nijho , Leiden, 2009, p.
11.
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ompe el balance en e segu idad y libe ad, dando luga , po o o lado, a una espi al de
iolencia sin p eceden es a escala global. De hecho, la in asión a I ak en el año 2003 y
la pos e io in e ención de los Es ados Unidos y sus aliados en dicho país allana on el
camino, sin luga a dudas, pa a el su gimien o del mal denominado Es ado Islámico o
Daesh.
En es e con ulso escena io in e nacional, la comunidad cien í ica ha uel o a cen a
la a ención en el clásico deba e “Libe ad e sus Segu idad” pa a ubica lo –una ez
más– an o en la agenda in e na de los Es ados como en la in e nacional, do ándolo de
acucian e ac ualidad.
Como mani es ación de lo an e io , podemos ci a las polémicas medidas que ha
adop ado, en su p ime a semana de manda o, la Adminis ación T ump con el obje o
p imo dial de ga an iza la segu idad nacional en e a la amenaza del e o ismo adical
en de imen o de las obligaciones in e nacionales del Es ado en ma e ia de de echos
humanos y de echo de los e ugiados94.
La pe cepción de la amenaza e o is a como una amenaza a escala global, po un
lado, y las con o e idas medidas que han adop ado algunos Es ados –no solo los
Es ados Unidos– pa a lucha con a es e ipo conc e o de delincuencia ansnacional, po
o o lado, han some ido las labo iosas cons ucciones del Es ado de De echo a una
o ísima p esión. Una p esión que se p e ende jus i ica po la necesidad de acomoda
el Es ado de De echo a las nue as ci cuns ancias.
Desde es e pun o de is a, de endido sob e odo po los Es ados Unidos y sus aliados,
los de echos y ga an ías undamen ales ep esen an un lujo muy cos oso, p opio de
iempos pasados, po lo que, en el ma co de es a “gue a con a el e o ismo”, hab ía
que sus i ui la igidez de las p e isiones legales y de los mecanismos ga an is as, po la
capacidad pa a en en a se al iesgo con e icacia y de mane a expedi i a. Es a posición,
cabe eco da , ue du amen e c i icada po la inmensa mayo ía de Es ados eu opeos al
94Al espec o, éase el comunicado conjun o de 5 de los Rela o es Especiales del Consejo de De echos
Humanos de las Naciones Unidas i ulado “US a el ban: new policy b eaches Washing on’s human
igh s obliga ions”, de 1 de eb e o de 2017, disponible en:
h p://www.ohch .o g/EN/NewsE en s/Pages/DisplayNews.aspx?
NewsID=21136&LangID=E#s hash.6Sdn Wu1.dpu , consul a de 2 de oc ub e de 2017.
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hilo de la polí ica que, aún has a nues os días, man ienen los Es ados Unidos espec o a
las pe sonas que ue on ecluidas en la base na al mili a de la Bahía de Guan ánamo
as los a en ados del 11-S, sin ca gos y sin habe gozado de un juicio p e io, p i ados
del acceso a los ibunales, de asis encia le ada, de comunicación con sus amilia es y,
du an e muchos años, en el anonima o más absolu o95. Como ejemplo de es e ené gico
echazo pod íamos ci a las nume osas esoluciones que ue on adop adas a pa i del
año 2002, an o en el seno del Pa lamen o Eu opeo como en el seno de la Asamblea
Pa lamen a ia del Consejo de Eu opa96. En dichas esoluciones, ambos ó ganos
mos aban su p eocupación po la iolación del Es ado de De echo, el De echo
in e nacional y las no mas in e nacionales en ma e ia de de echos humanos po pa e de
los Es ados Unidos en su “gue a con a el e o ismo”.
De igual o ma, exp esaban su con icción más p o unda de que la lucha con a el
e o ismo, que e a una de las p io idades de la Unión Eu opea, el Consejo de Eu opa y
los Es ados Unidos, no pod ía lib a se a expensas de los alo es undamen ales comunes
es ablecidos y compa idos en el seno de las democ acias occiden ales, ales como el
espe o i es ic o de los de echos humanos y el Es ado de De echo.
Aho a bien, lo cie o es que as los a en ados e o is as que han enido luga ya en
e i o io eu opeo (nos e e imos a los de Mad id en 2004, Lond es en 2005, Oslo en
2011, Bu gas en 2012, Pa ís y Copenhague en 2015, B uselas, Niza y Be lín en 2016)
la posición que an es de endía sin isu as la inmensa mayo ía de Es ados miemb os de
ambas o ganizaciones in e nacionales pa ece habe cambiado sus ancialmen e.
95Villegas Delgado, Césa , “El ma co ju ídico de las pe sonas que pa icipan en ac os de iolencia. Una
espues a desde el De echo in e nacional”, Anua io Mexicano de De echo In e nacional, 2007, (VII), p.
705.
96En es e sen ido, éanse, en e o as, las Resoluciones del Pa lamen o Eu opeo sob e el de echo de los
de enidos en Guan ánamo a un juicio jus o y, en pa icula , su Resolución de 7 de eb e o de 2002 sob e
la si uación de los p isione os de la Bahía de Guan ánamo (DO C 284 E de 21.11.2002, p. 353), su
Recomendación de 10 de ma zo de 2004 des inada al Consejo sob e el de echo de los de enidos de
Guan ánamo a un juicio jus o (DO C 102 E de 28.4.2004, p. 640), y su Resolución de 16 de eb e o de
2006 sob e Guan ánamo. Además, éase la Resolución de la Asamblea Pa lamen a ia del Consejo de
Eu opa sob e la si uación de los de enidos en la base no eame icana de Guan ánamo del 25 de ab il de
2005.
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undamen ales ue a obje o de una es icción no able y du ade a, no malizando la
excepción.
En es e sen ido, debemos eco da que en el ma co de un Es ado de De echo, an o
en el plano in e no como en el ámbi o in e nacional, la segu idad debe se segu idad
pa a p ese a el pací ico dis u e de la libe ad. Segu idad ca ac e izada po que el
camino pa a log a la iene señalado, en el plano in e no, po la Cons i ución de cada
Es ado y, en el ámbi o in e nacional, po ese núcleo du o de de echos humanos
inde ogables y absolu os que se opone como lími e in anqueable a la acción y olun ad
de odo Es ado103.
A ni el in e no, la Cons i ución con igu a los de echos, así como las limi aciones
legí imas a su eje cicio, po supues o, some idas a un con ol. En los casos ex emos en
los que la ida cons i ucional puede e se in e umpida po ci cuns ancias
excepcionales, la Cons i ución es ablece la hoja de u a a segui , así como las
limi aciones o males y ma e iales.
Debemos ene cla o que, como de iende Rosa io Se a con quien coincidimos, aún
en ci cuns ancias excepcionales exis e un ni el mínimo de espe o de los de echos
undamen ales que debe se in anqueable. En las Cons i uciones, el es ado de
eme gencia se e ie e a una si uación po el cual los pode es ampliados (pe o ambién
limi ados) se con ie en a las au o idades pa a hace en e a una amenaza a la es abilidad
de las ins i uciones públicas, los de echos de los ciudadanos o in e eses gene ales. Pe o
la decla ación de eme gencia equie e la concu encia de de e minadas ci cuns ancias
como la in e ención del Pa lamen o, su limi ación empo al y, más impo an e aún, la
iden i icación de aquellos de echos que pod ían se limi ados y el alcance de dicha
limi ación. La de inición legal del es ado de eme gencia iene po obje o p ecisamen e
ga an iza los de echos undamen ales y o ece la ga an ía de que el Es ado no puede
abusa de la si uación y hace ine icaz la pa e más esencial de la Cons i ución104.
103En e ec o, an o el a ículo 3 común a las Con enciones de Gineb a de 1949 –de De echo
in e nacional humani a io, pe o de indudable ele ancia pa a la p o ección de los de echos humanos–,
como los a ículos 15 del Con enio Eu opeo de De echos Humanos, 4 del Pac o In e nacional de
De echos Ci iles y Polí icos, y 27 de la Con ención Ame icana sob e De echos Humanos, han pe mi ido
iden i ica un núcleo du o de de echos humanos inde ogables y absolu os que limi an la ac uación de odo
Es ado, más aún si cabe en ci cuns ancias de excepción.
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En el plano in e nacional, y a pesa de que los ins umen os con encionales
uni e sales y egionales pa a la p o ección de los de echos humanos pe mi en la
suspensión empo al de cie os de echos en ci cuns ancias excepcionales, lo cie o es
que dichas es icciones no pod án a ec a al núcleo du o de de echos humanos
inde ogables y absolu os105, además de que ales limi aciones es a án supedi adas, en
odo caso, a la p oclamación o icial de las au o idades del Es ado106. En el ma co de un
Es ado de De echo, es as medidas de excepción, como ha señalado el Comi é de
De echos Humanos, deben limi a se a si uaciones e dade amen e g a es en las que
exis a una au én ica amenaza pa a la ida de la nación107 –que en algunos casos puede
se causada po el e o ismo108–, deben ci cunsc ibi se es ic amen e a las exigencias de
la si uación y se necesa ias y p opo cionales109, deben se compa ibles con las demás
obligaciones de los Es ados en el ámbi o in e nacional, en especial con aquellas
de i adas del De echo de los e ugiados, del De echo in e nacional humani a io, del
De echo in e nacional de los de echos humanos y de las no mas impe a i as de De echo
104Se a C is óbal, Rosa io, “Los de echos undamen ales en la enc ucijada de la lucha con a el
e o ismo yihadis a”. Lo que el cons i ucionalismo y el De echo de la UE pueden o ece en común”, en
XIV Cong eso de la Asociación de Cons i ucionalis as de España, Bilbao, en
h p://cong esoace.deus o.es/wp-con en /uploads/2016/01/ComunicacionMesa1Rosa ioSe a.pd , consul a
de 2 de oc ub e de 2017.
105Vid., sup a, no a al pie 18.
106Al espec o, éase la Obse ación Gene al nº 29 del Comi é de De echos Humanos, de 24 de julio de
2001. Documen o CCPR/C/21/Re .1/Add.11, de 31 de agos o de 2001.
107Ídem, pa ág a os 2 a 4.
108Sob e es e pa icula , éanse, en e o as, la sen encia clásica del T ibunal Eu opeo de De echos
Humanos de 1 de julio de 1961, caso Lawless c. I landa, pa ág a o 28. Más ecien emen e, la sen encia
de 26 de mayo de 1993, caso B annigan y McB ide c. Reino Unido, pa ág a o 54.
109C ., la Obse ación Gene al nº 29 del Comi é de De echos Humanos, de 24 de julio de 2001,
pa ág a os 3 a 5.
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in e nacional gene al110, po úl imo, las medidas de excepción no deben en aña
disc iminación alguna po mo i os de aza, colo , sexo, idioma, eligión u o igen
social111.
En suma, como econoce Ja ie de Lucas, los es ados de eme gencia y excepción, en
el seno de oda sociedad madu a y democ á ica, pod ían es a plenamen e jus i icados,
pe o siemp e con el lími e que imponen an o el ma co cons i ucional como el ma co
no ma i o in e nacional en la ma e ia: jus i icación es ic a de oda medida es ic i a de
de echos, un plazo de inido y p eciso de su du ación, p opo ción de las medidas
excepcionales y con ol judicial de oda p i ación o es icción de de echos112.
Aho a bien, as habe analizado en la p ime a pa e de es e abajo la ensión
dialéc ica en e libe ad y segu idad que ha enido a gene a una uen e inago able de
e os y desa íos pa a el Es ado de De echo en el ma co de la lucha con a el e o ismo,
an o en el plano in e no como en el ámbi o in e nacional, p ocede emos a analiza ,
den o del siguien e apa ado, la denominada “es a egia global de las Naciones Unidas
con a el e o ismo” oda ez que en ella se esumen, como señalábamos en la
in oducción del p esen e a ículo, los lími es especí icos que el Es ado de De echo en
conexión con la p o ección de los de echos undamen ales y el espe o de la legalidad
in e nacional imponen a la legí ima eacción de los Es ados con a los ac os de iolencia
e o is a.
3. LA ESTRATEGIA GLOBAL DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA
EL TERRORISMO Y LOS LÍMITES A LA LEGÍTIMA REACCIÓN DE
LOS ESTADOS CONTRA EL TERRORISMO INTERNACIONAL.
La denominada “es a egia global de las Naciones Unidas con a el e o ismo” ue
pues a en ma cha po la Asamblea Gene al de dicha O ganización en el año 2006 pa a
a a de con a es a , de alguna o ma, la aplicación selec i a del ma co no ma i o
110Ídem, pa ág a o 9.
111Ídem, pa ág a os 8 y 13.
112De Lucas, Ja ie , “Un also dilema al que nos quie en lle a ¿Más segu idad y menos libe ad pa a
p o ege nos del e o ismo?”, op. ci ., p. 9.
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in e nacional y su queb an amien o con impunidad po pa e de algunos Es ados a la
ho a de adop a medidas enden es a p e eni y ep imi los ac os de iolencia e o is a,
sob e odo, as los a en ados del 11-S en Nue a Yo k.
En es e sen ido, la O ganización de las Naciones Unidas ha ins ado a los Es ados
pa a que las medidas adop adas en la lucha con a el e o ismo se ajus en plenamen e a
las obligaciones que les incumben en i ud del De echo in e nacional, incluida la Ca a
de las Naciones Unidas, en pa icula los p opósi os y p incipios enunciados en ella, y
los con enios y p o ocolos in e nacionales, especí icamen e las no mas ela i as a la
p o ección in e nacional de los de echos humanos, el De echo in e nacional de los
e ugiados y el De echo in e nacional humani a io113.
De no ac ua con o me a es e ma co no ma i o, los Es ados incu i ían en
esponsabilidad in e nacional – al como ha de e minado el T ibunal Eu opeo de
De echos Humanos en sus sen encias ela i as a los asun os Al-Skeini y o os con a
Reiuno Unido y Al-Jedda con a Reino Unido, ambas de 7 de julio de 2011, al
es ablece que dicho país había iolado el a ículo 5.1 del Con enio Eu opeo de
De echos Humanos po la de ención en I ak de algunas pe sonas sospechosas de habe
pa icipado en ac os e o is as, sin ca gos, sin ga an ías judiciales y de o ma
inde inida–114.
La compa ibilidad en e las medidas adop adas po los Es ados pa a la lucha con a el
e o ismo y las obligaciones de i adas de la p o ección in e nacional de los de echos
humanos jun o al espe o i es ic o del Es ado de De echo cons i uyen, pues, el eje
cen al de la denominada “es a egia global de las Naciones Unidas con a el
e o ismo” ap obada po la Asamblea Gene al en su esolución 60/288 en 2006115.
113Al espec o, éanse las Resoluciones de la Asamblea Gene al de las Naciones Unidas A/RES/57/219,
de 18 de diciemb e de 2002, A/RES/58/187, de 22 de diciemb e de 2003, y A/RES/59/191, de 20 de
diciemb e de 2004, A/RES/60/158, de 28 de eb e o de 2006. En el mismo sen ido, las Resoluciones del
Consejo de De echos Humanos 10/15, de 26 de ma zo de 2009, y 13/26, de 26 de ma zo de 2010. Es a
exigencia, ha sido igualmen e compa ida y espaldada po algunas O ganizaciones in e nacionales
egionales como, po ejemplo, el Consejo de Eu opa y la O ganización de Es ados Ame icanos. Sob e
es a cues ión, éase el documen o Guidelines on Human Righ s and he Figh agains Te o ism,
adop ado po el Consejo de Minis os del Consejo de Eu opa el 11 de julio de 2002 y el In o me de la
Comisión In e ame icana de De echos Humanos denominado Te o ismo y De echos Humanos, de 22 de
oc ub e de 2002.
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Pa iendo de la base de que las medidas adop adas pa a lucha con a el e o ismo
in e nacional –como hemos analizado en el apa ado an e io de es e a ículo– pueden
in ingi o menoscaba el goce e ec i o de los de echos humanos y el impe io de la ley,
la O ganización de las Naciones Unidas ha iden i icado, den o de su es a egia global,
los lími es que el Es ado de De echo impone a la legí ima eacción de los Es ados en e
a los ac os de iolencia e o is a.
Dicha es a egia es á basada en cua o pila es undamen ales:
1. hace en e a las condiciones que p opician la p opagación del e o ismo;
2. p e eni y comba i el e o ismo;
3. aumen a la capacidad de los Es ados pa a p e eni el e o ismo y o alece el
papel del sis ema de las Naciones Unidas en la ma e ia y, po úl imo,
4. asegu a el espe o de los de echos humanos y el Es ado de De echo como la
base undamen al de la lucha con a el e o ismo.
Pa a e ec os del p esen e abajo, amos a cen a nues a a ención en el úl imo
apa ado: “Asegu a el espe o de los de echos humanos y el impe io de la ley como la
base undamen al de la lucha con a el e o ismo”
114Aho a bien, y al ma gen del examen de la aplicación ex a e i o ial de las obligaciones que se de i an
del Con enio Eu opeo de De echos Humanos a las acciones lle adas a cabo po los Es ados Pa e ue a
de su e i o io en los casos de ocupación, el T ibunal Eu opeo de De echos Humanos ambién ha
analizado, en el con ex o de la lucha con a el e o ismo, supues os de ulne ación y es icción de los
de echos humanos ela i os a: la de ención de ex anje os po mo i os de segu idad po un pe íodo
inde inido (asun o A and o he s con a Reino Unido, sen encia de 19 de eb e o de 2009), la expulsión a
su país de o igen de ex anje os sospechosos de pa icipa en ac i idades e o is as (asun o Saadi con a
I alia, sen encia de 28 de eb e o de 2008), y el inc emen o de los pode es policiales pa a de ene y
egis a a las pe sonas sin que exis an sospechas undadas de su elación con ac os o g upos e o is as
(asun o Guillan y Quin on con a Reino Unido, sen encia de 12 de ene o de 2010). Pa a un análisis
po meno izado en o no a la epe cusión, alcance y con enido de las es sen encias an es mencionadas,
éase Cos as T ascasas, Milena, “Segu idad Nacional y De echos Humanos en la ecien e Ju isp udencia
del T ibunal Eu opeo de De echos Humanos (TEDH) en ma e ia de e o ismo in e nacional: ¿Hacia un
nue o equilib io?”, en Conde Pé ez, Elena (Di .), Te o ismo y legalidad in e nacional, Dykinson,
Mad id, 2012, pp. 187-207.
115En es e sen ido, éase la Resolución de la Asamblea Gene al de las Naciones Unidas A/RES/60/288,
de 8 de sep iemb e de 2006.
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Tal como econocie a el an iguo Rela o Especial sob e la p omoción y p o ección de
los de echos humanos y las libe ades undamen ales en la lucha con a el e o ismo –
Ma i Scheinin–, en su in o me de 22 de diciemb e de 2010116, las medidas e icaces pa a
comba i el e o ismo, el espe o del Es ado de De echo y la p o ección de los de echos
humanos son complemen a ias y se e ue zan mu uamen e. En dicho in o me, el Rela o
Especial de las Naciones Unidas iden i icaba una se ie de mejo es p ác icas des inadas a
ga an iza los de echos humanos y el impe io de la ley en la lucha con a el e o ismo
in e nacional117. De o ma pa icula , el Rela o Especial se e e ía a:
a) la compa ibilidad de la legislación an i e o is a con las no mas de de echos
humanos, De echo in e nacional humani a io y De echo de los e ugiados,
b) la compa ibilidad de las ac i idades an i e o is as con las no mas de
de echos humanos, De echo in e nacional humani a io y De echo de los
e ugiados,
c) la aplicación o dina ia y e isión pe iódica de la legislación y las ac i idades
an i e o is as,
d) la disposición de ías de ecu so e ec i as en caso de iolación de los
de echos humanos,
e) la epa ación del daño causado a las íc imas del e o ismo y a las íc imas
de ac os an i e o is as,
) una de inición de e o ismo in e nacional p ecisa, no disc imina o ia ni
e oac i a,
116En es e sen ido, éase el In o me del Rela o Especial sob e la p omoción y p o ección de los
de echos humanos y las libe ades undamen ales en la lucha con a el e o ismo i ulado Diez es e as de
mejo es p ác icas en la lucha con a el e o ismo, documen o A/HRC/16/51, de 22 de diciemb e de
2010.
117Po mejo es p ác icas el Rela o Especial en endía los ma cos ju ídicos e ins i ucionales de p omoción
y p o ección de los de echos humanos, las libe ades undamen ales y el Es ado de De echo en odos los
aspec os de la lucha con a el e o ismo in e nacional. Sob e es e pa icula , éase ídem, pa ág a o 10.
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g) la e isión independien e de las lis as de en idades e o is as y, po úl imo,
h) al espe o i es ic o de los de echos humanos en la de ención e
in e oga o io de los sospechosos de habe pe pe ado ac os e o is as”.
Es a se ie de disposiciones, en su conjun o, cons i uyen los lími es que el Es ado de
De echo en conexión con los de echos humanos y el espe o de la legalidad
in e nacional imponen a la legí ima eacción de los Es ados en e al e o ismo
in e nacional. En e ec o, el Es ado de De echo exige que las disposiciones no ma i as
adop adas po los Es ados pa a comba i el e o ismo – an o a ni el in e no como en el
ámbi o in e nacional– sean compa ibles con el p incipio de la dignidad in ínseca del se
humano y, po an o, con las no mas de i adas de la p o ección in e nacional de los
de echos humanos, del De echo in e nacional humani a io y del De echo de los
e ugiados.
Desde es a pe spec i a, las disposiciones legisla i as ap obadas po el Gobie no de
Es ados Unidos y algunos de sus aliados –como el Reino Unido– pa a comba i el
e o ismo, as los a en ados del 11 de sep iemb e de 2011, que, en é minos gene ales,
ebajaban los es ánda es in e nacionales de p o ección de los de echos humanos,
especialmen e de los inmig an es y solici an es de asilo y e ugio, que pe mi ían u iliza
ba cos de gue a o bases mili a es en el ex anje o como sedes de ibunales ma ciales –
que ac uaban en es ic o sec e o sin espe a los más elemen ales p incipios del debido
p oceso, con emplando incluso la aplicación de la pena capi al118–, esul aban
cla amen e incompa ibles con las exigencias del Es ado de De echo en la lucha con a el
e o ismo in e nacional119.
Conscien e de es a si uación, el 12 de junio de 2008 el T ibunal Sup emo de Es ados
Unidos econoció el de echo de es os de enidos a acudi a las co es ede ales
118Fle che , Baldwin, “The Rule o Law, e o ism and coun e measu es including he USA Pa io Ac
2001”, Flo ida Jou nal o In e na ional Law, 2004, 16, (1), p.43.
119Khei , Dana, “On he name o na ional secu i y o insecu i y?: he po en ial inde ini e de en ion o
nonci izen ce i ied e o is s in he Uni ed S a es and he Uni ed Kingdom in he a e ma h o Sep embe
11, 2001”, Flo ida Jou nal o In e na ional Law, 2004, 16, (2), p. 405.
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ame icanas pa a eclama su pues a en libe ad. Po cinco o os a cua o, el T ibunal
Sup emo omó es a decisión que supuso la anulación de una ley, p omo ida en 2006 po
el en onces p esiden e Geo ge W. Bush, median e la cual se denegaba el de echo al
habeas co pus a los sospechosos de e o ismo y, po an o, su de echo a e isa
judicialmen e su de ención. Los magis ados dic amina on que los ex anje os de enidos
en Guan ánamo sí enían de echos que debían se p o egidos a la luz de la Cons i ución
ame icana, con es a decisión el T ibunal Sup emo de Es ados Unidos dio un paso a
a o del espe o del impe io de la ley en la lucha con a el e o ismo in e nacional120.
Po o a pa e, el Es ado de De echo, además de eque i la compa ibilidad de la
legislación an i e o is a con los es ánda es in e nacionales ela i os a la p o ección del
se humano121, exige que las acul ades disc ecionales con e idas po dichas no mas a
las au o idades del Es ado pa a comba i el e o ismo es én some idas a con ol –
especialmen e judicial– pa a p e eni que las mismas sean eje cidas a bi a iamen e po
las au o idades y ó ganos del Es ado122.
A pesa de que, como an es señalábamos, los ins umen os in e nacionales
uni e sales y egionales pa a la p o ección de los de echos humanos pe mi en la
suspensión empo al de cie os de echos en ci cuns ancias excepcionales, el Es ado de
De echo exigi ía, po un lado, que es a posibilidad no a ec ase al núcleo du o de
120Al espec o, éanse las decisiones del T ibunal Sup emo de los Es ados Unidos, de 12 de junio de
2008, en los asun os 06–1195 (Lakhda Boumediene, e . al., s. Geo ge W. Bush, P esiden o he Uni ed
S a es, e . al.) y 06-1196 (Khaled Al Odah, nex iend o Fawzi Khalid Abdullah Al Odah, e . al., s.
Uni ed S a es e . al.) Disponibles en: h p://www.sup emecou us.go /opinions/07pd /06-1195.pd ,
consul a de 2 de oc ub e de 2017.
121Ca illo Salcedo, Juan An onio, “Te o ism and Gene al P inciples o In e na ional Law”, op. ci ., p.
9.
122En es e sen ido, éase el anexo al documen o E/CN.4/2002/18, de 27 de eb e o de 2002, i ulado
C i e ios pa a equilib a la p o ección de los de echos humanos y la lucha con a el e o ismo,
pa ág a os 3 b) y 4 j). Además, éase, sob e es a misma cues ión, el documen o Guidelines on Human
Righ s and he Figh agains Te o ism, adop ado po el Consejo de Minis os del Consejo de Eu opa el
11 de julio de 2002.
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de echos humanos inde ogables y absolu os y, po o o lado, que las medidas de
excepción alegadas hubiesen sido o icialmen e p oclamadas po las au o idades del
Es ado.
A mayo abundamien o, dichas medidas de excepción, como an es señalábamos
ci ando al Comi é de De echos Humanos, deben limi a se a si uaciones e dade amen e
g a es en las que exis a una au én ica amenaza pa a la ida de la nación –que en
algunos casos puede se causada po el e o ismo–, deben ci cunsc ibi se es ic amen e
a las exigencias de la si uación y se necesa ias y p opo cionales, deben se compa ibles
con las demás obligaciones de los Es ados en el ámbi o in e nacional, en especial con
aquellas de i adas del De echo de los e ugiados, del De echo in e nacional
humani a io, del De echo in e nacional de los de echos humanos y de las no mas
impe a i as de De echo in e nacional gene al, po úl imo, las medidas de excepción no
deben en aña disc iminación alguna po mo i os de aza, colo , sexo, idioma, eligión
u o igen social. O a de las exigencias del Es ado de De echo en el ma co de la
lucha con a el e o ismo in e nacional, es á elacionada con la u ela judicial e ec i a.
A la luz de es e p incipio, odas aquellas pe sonas cuyos de echos hayan sido
ulne ados po la legislación o las ac i idades an i e o is as deben dispone lib emen e
de un ecu so e ec i o pa a ob ene una epa ación del daño causado, ya sea a a és de
una ins ancia judicial o a a és de un ó gano de supe isión como, po ejemplo, una
comisión de de echos humanos o una ins i ución nacional de de echos humanos123.
Po o o lado, y a pesa de que ac ualmen e no exis e una de inición de e o ismo
in e nacional gene almen e acep ada po los Es ados124, la O ganización de las Naciones
Unidas ha enido p omo iendo el desa ollo p og esi o de un ma co ju ídico
in e nacional pa a la lucha con a el e o ismo. Es e ma co no ma i o se nu e
esencialmen e, po un lado, de p incipios con enidos en el De echo in e nacional
123En es e sen ido, éase el pa ág a o 16 del In o me del Rela o Especial sob e la p omoción y
p o ección de los de echos humanos y las libe ades undamen ales en la lucha con a el e o ismo
i ulado Recopilación de buenas p ác icas elacionadas con los ma cos y las medidas de ca ác e
ju ídico e ins i ucional que pe mi an ga an iza el espe o de los de echos humanos po los se icios de
in eligencia en la lucha con a el e o ismo, pa icula men e en lo que espec a a su supe isión.
Documen o A/HRC/14/46, de 17 de mayo de 2010. Además, éase el p eámbulo de la Resolución de la
Comisión de De echos Humanos núme o 1993/50, de 9 de ma zo de 1993, i ulada Fo alecimien o del
Es ado de De echo.
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adicional adap ados pa a la p e ención y ep esión de los ac os y ac i idades de
e o ismo in e nacional –los ela i os a los daños ocasionados sob e el e i o io de un
Es ado y a los daños ocasionados a o os Es ados po bandas a madas que ac úan desde
el e i o io de un Es ado–, y, po o o lado, de los desa ollos no ma i os con enidos en
los a ados mul ila e ales adop ados especí icamen e a ales e ec os125.
A pesa de las impe ecciones de es e ma co no ma i o –dado su ca ác e
agmen a io, como señala Joaquín Alcaide126–, la idea ue za del Es ado de De echo
cumple con la misión undamen al de guia los pasos de la comunidad in e nacional
hacia su pe eccionamien o.
Como ejemplo de lo an e io , podemos des aca los abajos que ac ualmen e se
ienen desa ollando en el seno de la Asamblea Gene al de las Naciones Unidas
enden es a la elabo ación de un p oyec o de con ención gene al sob e e o ismo
in e nacional.
Aho a bien, y en o o o den de ideas, el Es ado de De echo demanda que, has a en
an o no exis a den o de la O ganización de las Naciones Unidas una e isión
independien e de la lis a consolidada de en idades e o is as, es ablecida y man enida
po el Comi é de sanciones del Consejo de Segu idad en i ud de la Resolución 1267
124Como opo unamen e ha señalado Abad Cas elos, una de las cla es de es a cues ión es a ía en el
hecho de que, hoy po hoy, sigue exis iendo una impo an e ac u a en e los dos p incipales g upos de
Es ados (el occiden al, po un lado, y el de la O ganización de la Con e encia Islámica, po o o) ace ca
de lo que puede o, según los casos, iene que conside a se e o ismo. Los p incipales mo i os de
di e gencia se e e i ían, como asegu a la au o a, a la inclusión o exclusión, po un lado, de las acciones
de los mo imien os de libe ación nacional o de los ac o es no es a ales que se en en an a las ue zas
a madas de los Es ados en si uaciones de con lic o a mado, y, po o o lado, de los ac os es a ales. Al
espec o éase Abad Cas elos, Mon se a , “El Concep o Ju ídico de Te o ismo y los P oblemas ela i os
a su ausencia en el ámbi o de las Naciones Unidas”, en Conde Pé ez, Elena (Di .), Te o ismo y legalidad
in e nacional, Dykinson, Mad id, 2012, p. 109.
125Alcaide Fe nández, Joaquín, Las ac i idades e o is as an e el De echo in e nacional
con empo áneo, Tecnos, Mad id, 2000, p. 83.
126Alcaide Fe nández, Joaquín, “La gue a con a el e o ismo: ¿una opa hos il al De echo de la
comunidad in e nacional?”, Re is a Española de De echo In e nacional, 2001, LIII, p. 290.
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Consejo de Eu opa
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Naciones Unidas
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In o me del Rela o Especial sob e la p omoción y p o ección de los de echos
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pa ág a os 3 b) y 4 j).
In o me del Rela o Especial sob e la p omoción y p o ección de los de echos
humanos y las libe ades undamen ales en la lucha con a el e o ismo i ulado
Recopilación de buenas p ác icas elacionadas con los ma cos y las medidas de
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