DR.
MIGUEL
HERNÁNDEZ
ASCÓ
CATEDRATICO DE DERECHO
CANONICO
PROBLEMAS
LATENTES
EN
EL
SISTEMA
MATRIMONIAL
ESPAÑOL
DISCURSO
PARA
LA
APERTURA
DEL
CURSO
1964-1965
DE
LA
UNIVERSIDAD
DE
VALLADOLID
VALLADOLID
1964
PROBLEMAS
LATENTES
EN
EL
SISTEMA
MATRIMONIAL
ESP
A:ÑOL
(Discu so
pa a
la
Ape u a
del
Cu so
1964·1965,
de
la
Uni e sidad
de
Valladolid)
BiCe
liiTMliilli~n
5>0
o o o 4 o 7 5 5 3
Ca
P
L
O
55
3
UNIVERSIDAD DE VALLADOLID
DR.
MIGUEL
HERNÁNDEZ
ASCÓ
CATEDlATICO
DE
DERECHO CANONICO
PROBLEMAS
LATENTES
EN
EL
SISTEMA
MATRIMONIAL
ESPAÑOL
DISCURSO
PARA
LA
APERTURA
DEL
CURSO
1964-1965
DE
LA
UNIVERSIDAD
DE
VALLADOLID
VALLADOLID
1964
Depósi o
Legal. V A. 314 •
1964
Talle es
Tipog á icos
de
la
Edi o ial
SI!VI!R-CU!STA.
-
Valladolid
Excelen ísimo Seño Minis o}
Magní ico y Excelen ísimo Seño Rec o }
Excelen ísimos e Ilus ísimos Seño es}
Claus o Uni e si a io}
Es udian es}
Seño as y Seño es:
Pasa on
ya
las apasionadas con o e sias en p o o en con a de una
polí ica sec a ia o de ipo egalis a, que desp eciaba o negaba
la
doc ina
y de echos de la Iglesia en la egulación del ma imonio de bau izados.
España sigue siendo o icialmen e una nación ca ólica y
el
Es ado,
iel
a la adición ca ólica
de
nues a Pa ia,
se
complace en legisla de
acue do con la doc ina y de echos de la Iglesia. Pe o
las
cues iones
en o no
al
De echo ma imonial in e esan y son
de
ac ualidad. La
polémica no su ge hoy día en
el
plano nega i o
de
sepa a
el
o dena~
mien o ma imonial ci il del canónico, sino del
.deseo
de
es ablece
una mayo conexión en e ambos
y,
a dicho in, con ca ác e pu amen e
cons uc i o,
se
plan ean di e sos p oblemas den o del o denamien o
es a al, que ascienden, po
los
c i e ios dispa es sus en ados po
los
especialis as en
la
ma e ia, y no dejan
de
p eocupa an e
las
di icul ades
-que o ece la legislación ci il pa a
la
solución
de
los
dis in os
casos
que p esen a la ida eal en
el
mejo labo a o io, donde
el
ju is a pod á
con as a
las
lagunas y de iciencias
de
lo legislado,

El p incipal p oblema a dilucida ,
el
de
las
disc epancias en e
el
De echo ci il y el can6nico sob e
las
pe sonas que pueden con ae
ma imonio ci il,
se
ha esuel o o icialmen e con la e o ma e ec uada
"pa a acomoda nues o o denamien o
al
Conco da o". Nues o sis ema
ma imonial es de ipo con esional y la dogmá ica ju ídica del Es ado
se
inspi a en la Rdigi6n ca 6lica,
e
insepa able
de
la conciencia nacio-
nal. Y
se
p egun a: ¿po qué un Es ado con esionalmen e ca 6lico, que
iene obligaci6n
de
p ac ica la Religi6n ca 6lica, pe mi e y legisla
si uaciones ma imoniales opues as a la doc ina y de echo
de
la Iglesia?
La .de ensa del sis ema ma imonial español
s6lo
pod á hace se eniendo
en cuen a que la labo
de
adap aci6n a
las
no mas conco dadas
se
ha
in en ado sob e
el
pie o zado
de
una " 6 mula
de
ansaci6n", obligada
po
los
p incipios de con esionalidad del Es ado y
de
ole ancia eli-
~iosa
; dos p incipios undamen ales . econocidos en
el
Conco da o
igen e, que
se
conjugan en el desa ollo in e no
de
nues o sis ema
ma imonial a cos a
de
an inomias o con adicciones que,
si
son ine i-
ables en odo eclec icismo empí ico, mucho más en
el
p esen e
caso
po
el
espí i u que animaba a
los
au o es de la e o ma en
su
deseo
de
encaja la legislaci6n ci il en la can6nica.
Po o a pa e, como secuela obligada
de
hechos consumados,
subsis e sin esol e la si uaci6n ano mal en que
se
hallan
los
que
con aje on ma imonio me amen e ci il
al
ampa o de la Ley
de
Ma i-
monio ci il, obliga o io de la segunda República. P oblema
és e
que
p eocupa y clama po un cauce legal sob e el que cunde
el
mayo
escep icismo. Raz6n asis e a
los
descon iados, pues desde
1945,
en que
d P imado de España sub ay6
las
di icul ades que op imen la conciencia
de ca 6licos que a en a on ma imonio ci il,
se
ha p ocu ado po
el
Gobie no que su gie a
el
p ocedimien o adecuado pa a pone in a es a
si uaci6n, que sigue siendo
de
palpi an e ac ualidad, sin consegui que
se
lle a a a cabo po
los
c i e ios dispa es de imposible combinaci6n
a m6nica, pues os en e idencia en publicaciones y a ículos y a a és
de in o mes ecabados
de
eminen es canonis as y ju is as,
así
como de
los
An ep oyec os de Ley discu idos en
las
Comisiones
de
Codi icaci6n
y de Legislaci6n Ex anje a.
-7-
Las di icul ades que
se
plan ean su gen del p opio sis emá ma i-
monial ci il.
No
se
o iginan a la luz del De echo canónico, po que el
Es-
ado man enga una legislación opues a al o denamien o ma imonial de
la Iglesia. En
los
demás Es ados donde
se
admi e
el
ma imonio ci íl
acul a i o o
se
impone el ma imonio ci il obliga o io, no
se
dan
los
múl iples p oblemas que
se
agi an en España, y que p eocupan a los
ca-
ólicos que a en a on ma imonio ci il o con aje on segundo ma imonio
canónico au o izados po la au o idad eclesiás ica. En España no ene-
mos que lamen a la in luencia desmo alizado a del ma imonio ci il
disoluble, con
los
deplo ables e ec os del di o cio incula . Pe o en
ningún Es ado
se
han p oducido
los
con lic os ju ídicos que
se
han
engend ado en España a a és
de
un sis ema ma imonial de ipo
con esional, que ha gi ado en o no a la in e p e ación ci cuns ancial
del a ículo
42
del Código Ci il.
Ac ualmen e, con la e o ma
.del
a ículo
42
del Código Ci il y el
es ue zo ealizado po
los
au o es
de
la e o ma pa a acomoda la
legislación del Es ado
al
De echo ma imonial
de
la Iglesia,
se
e i a án,
indiscu iblemen e, muchos
de
los
p oblemas c eados an e io men e po
disc epancias, desapa ecidas en e ambos o denamien os. Pe o, en
el
p opio sis ema ma imonial
-el
mal es á en
su
aíz-
subsis en la en es
o os p oblemas que impo a esol e
y,
además, ha quedado en
pie
la si uación an iju ídica
de
los ma imonios ci iles con aídos du an e
la igencia
de
la Ley del Ma imonio Ci il
de
la segunda República
que,
si
como p oblema ansi o io,
no
p ocedía esol e en
el
Conco -
da o, no po ello es á menos necesi ado
de
una solución legal.
An e los di e sos
casos
pe plejos, sin sabe a qué a ene se en
cues-
iones an impo an es como
el
ma imonio canónico
de
los casados
ci ilmen e du an e la igencia
de
la Ley de Ma imonio Ci il de la
República, o pa a enjuicia el supues o deli o de bigamia de
los
que,
casados ci ilmen e, con aen ma imonio canónico au o izados po la
au o idad eclesiás ica,
se
deba en dis in as soluciones que no sa is acen
a
los
más exigen es.
Ve dadepmen e, den o de nues o sis ema ma imonial, no
es
cosa
ácil
en~on a
~olu~i6n
a los p oblemas apun adQs,
No
obs an e1
-8-
hon ado en es e solemne ac o con la lección inaugu al del Cu so, he .
c eído que nada más ap opiado a
un
Ca ed á ico
de
De echo Canónico
de una Uni e sidad del Es ado, como
el
plan eamien o de
los
p oblemas
ju ídicos que
se
agi an ac ualmen e
en
el
sis ema ma imonial español,
con an o
a án
de
supe ación cien í ica y an a complejidad
de
opiniones
adicalmen e opues as, pa a apo a modes amen e, en plan cons uc i o,
un c i e io que pudie a con ibui a la solución deseada, some iéndome
en
un
odo al magis e io de la Iglesia.
Sis ema
de
ma imonio ci il obliga o io en
España du an e dos pe íodos e íme os
de
su
his o ia
El sis ema ma imonial español nace con la ins i ución ci il del
ma imonio con a o. Has a el año
1870,
el
único ma imonio econo-
cido en España
ha
sido
el
ma imonio canónico con plenos e ec os
ci iles. El P oyec o del Código Ci il
de
1851,
en la misma línea de la
adición ca ólica, disponía en
su
a ículo
48
que
"d
ma imonio ha
de
celeb a se según
los
cánones
de
la Iglesia ca ólica admi idos en
España" 1• Pe o sob e la pano ámica del ma imonio ci il en España
in e esa dis ingui y conside a , po sepa ado,
los
dos
pe íodos e íme os,
en que es u o igen e en
su
his o ia un sis ema ma imonial" monis a",
po imposición del ma imonio ci il obliga o io: la época señalada
po la Ley P o isional del Ma imonio Ci il,
de
18
de
junio de
1870,
que impuso po ez p ime a
el
ma imonio ci il obliga o io, "con
ca ác e
·de
ma imonio indisoluble"; y
el
pe íodo iniciado con la Ley
del Ma imonio Ci il
de
la segunda República,
de
28
de
junio
de
1932,
que impuso
el
ma imonio ci il obliga o io, "con ca ác e disoluble",
median e la Ley del Di o cio incula igen e a la sazón.
Mas los p oblemas que plan ea en cada uno
de
es os
pe íodos el
ma imonio ci il obliga o io en e
al
ma imonio canónico son com-
1
El
D.
C.
de·
T nn o
oob e
la
e o ma
del
ma imonio
ue' aJdmi ido como
Ley
del .Reino
po
p a1gmá ica
de
Felipe
Il,
de
12
de
juJio de 1566, y
es
la
Ley
XIII,
Ti .
1,
Lib. X
de
la
NOIVísima
RecopH3lCión,
-
i6-
del sis ema ma imonial español. Y que, en
la
p ác ica,
se
ha ido apli-
cando con di e sas in e p e aciones
la
ó mula "de habe abju ado de
la
e
ca ólica", ideada po
el
Dec e o
de
1 de mayo de
1873
pa a que
pudie a casa se en aquel en onces algún cu a após a a.
MATRIMONIOS
CIVILES
CELEBRADOS
DURANTE
LA
VIGENCIA
DE
LA
LEY
DEL
MATRIMONIO
CIVIL
DE
LA
SEGUNDA
REPUBLICA
La Ley del Ma imonio Ci il,
de
28
de
junio de
1932,
ue
de ogada
po la Ley
de
12
de ma zo
de
1938.
Pe o, du an e la igencia de la
Ley del Ma imonio Ci il
de
la segunda República, y con mayo
exac i ud, has a el é mino
de
la gue a
de
libe ación,
se
die on dis in as
si uaciones ma imoniales, que in e esa dis ingui en
el
plano
del
o de-
namien o ci il y desde
el
pun o
de
is a del o denamien o canónico,
po
los
di e sos p oblemas que
se
plan ean a pos e io i.
Dis in as si uaciones ma imoniales.
J._,EN EL PLANO
DEL
DERECHO
CIVIL
l.
Ma imonios ci iles con aídos en e
el
3 de agos o de
1932,
echa en que en ó en igo la Ley
de
Ma imonio Ci il
de
la Repú-
blica, y la Ley
de
12
de ma zo
de
1938
po la que
ue
de ogada, dispo-
niondo que, en lo sucesi o, quedaban igen es
el
Tí ulo IV, Lib o I
del Código Ci il y no mas complemen a ias del mismo, que es aban
en igo en la echa de publicación
de
la Ley de ogada 10• Pa a la apli-
lO
~n
e~ a
Le~,
d;e oga o ia del
ma imonio
ci H
se
dispone, además,
que
los ma nmonws
canomco1s
celeb ados'
du alll e,
la
igenci'a
de'
¡a
Ley
de ogada

--
11-
caci6n de
la
Ley de oga o ia
del
ma imonio ci il
se
dic 6 la O den
de
22
del mismo mes, po la que
se
disponía "que sin la decla ación
p e ia y exp esa, po pa e
de
ambos con ayen es, o uno de ellos, de
no p o esa la Religión ca ólica, no pod á, en modo alguno au o i-
za se el ma imonio ci il pa a
los
españoles".
2.
Ma imonios á iles celeb ados con pos e io idad a
la
Ley
de
12
de ma zo
de
1938,
con sujeción a las no mas
del
Código Ci il, y
los
que,
con
in acción del a ículo
42
del
mismo Cue po legal,
se
hubiesen
con alidado median e decla ación exp esa
de
ambos, o
al
menos de uno
de
los
con ayen es, de no p o esa la Religión ca ólica (O den
de
8
de
ma zo de
1939).
3.
Son nulos:
Los
ma imonios ci iles
de
los
o denados in
sac is
o p o esos ligados con o os solemnes
de
cas idad (Ley de
12
de
ma zo
de
1938);
los
celeb ados en zona oja con a eglo a disposiciones
dis-
in as de
las
igen es an es
del
18
de julio
.de
1936
~O den
de
22
de
sep iemb e, en elación con la de
12
de agos o de
1938);
las
ac as de
ma imonios celeb ados an e unciona ios dis in os
de
los
que p ecep úa
la Ley del Regis o Ci il;
los
celeb adós en
los
en es
de
comba e
y
los
celeb ados con pos e io idad a la Ley
de
12
de
ma zo de
1938,
con in acción del a ículo
42
del Código Ci il, que nó
se
hubiesen
con alidado median e decla ación exp esa de ambos, o
al
menos de
uno
de
los
con ayen es,
de
no p o esa la Religión ca ólica (O den de
8 de ma zo de
1939)
11•
p oduci án
odos
1018
e ec os á ile•s
desde
su
celeb ación, y
se
decla an
nulos
los
ma imonios
de
o den.ado·s
in
sac, is o p ol esos
ligados
con o os solemnes de
cas idad
COIIIllp• end~dos
en
el
impedimen, o del
a ículo
83,
4.
0,
del
Código Ci iL
11;
La
O oen
de
8
de
ma zo
de
1939 dispu.so
que
quedasen
anuiladas de
o icio
las
ac as
y
consiguien es
insc ipciones
de
•los
ma imon,ios ce·leb ados
an e
pe sonas
dis in as
del Encal'lg&io del Regüs o Ci il.
Sin
duda,
es a
no ma
debió
i
más
aHá
y
decla a
su
nulidad,
no
sólo
en
cuan o
al
ac a
sino
ambién
del
ma inwn.io.
Después
se
plan ea
el
p oblema
de
su
aMdez,
que·
debe esol e· se
en
sen ooo newa i o,
po
cuan o,
hallándose
igen e.
la
Ley
de
Ma imonio
Ci iJ
de
1•9.32,
no
se
espe a on
sus
p oep• os.
Son
pues,
pa a
el
Es ado,
ma imonios
inexis en es,
inc~uso
a
la
luz
de
la
legi.~ación
epublicana.
--'
18-
II.~EN
EL PLANO DEL DEREOHO CANONICO
En De echo Canónico son in álidos, en p incipio, odos
los
ma i-
monios ci iles, an o
los
celeb ados bajo
la
igencia
de
la
Ley
de
la
República, como
los
con aídos con sujeción a
las
no mas es ablecidas
del Código Ci il. Pe o en
la
alo ación
de
los
ma imonios ci iles
celeb ados en
la
llamada zona oja,
se
p oduce una disc epancia
abso-
lu a en e
el
De echo Canónico y la legislación del Es ado. Pa a
el
o denamien o ci il, en i ud
de
las
O denes Minis e iales de
22
de
sep iemb e de
1938
y 8
de
ma zo de
1939,
la
casi
o alidad
de
es os
ma imonios son nulos, con el único y exclusi o obje o de sal agua -
da
las
disposiciones igen es con an e io idad
al
18
de
julio
de
1936
y las dic adas con pos e io idad a la Ley
de
12
de
ma zo de
1938,
de o-
ga o ia de la Ley de Ma imonio Ci il.
En
cambio, pa a la Iglesia,
los
ma imonios
de
bau izados celeb ados en zona oja an e
dos
es igos
son e dade os ma imonios canónicos, en
los
que
se
obse ó
la
o ma
ex ao dina ia p esc i a pa a es os
casos
en
el
canon
1.098.
Ma imonios
canomcos
en
o ma
ci il
y ma imonios
decla ados nulos po
el
Es ado.
SOLUCION DEL PROBLEMA
Limi ándonos a la o ma ex ao dina ia p esc i a po la Iglesia
en
casos
que pueden p esen a se ue a
de
pelig o de mue e,
es
e da-
de o ma imonio canónico
el
celeb ado an e es igos "si no puede
encon a se o acudi sin incomodidad g a e a ningún pá oco, u o di-
na io o sace do e delegado, que es é dispues o a
~sis i
al
casamien o
y siemp e que
se
p e ea p uden emen e que al es ado de
cosas
ha de
du a po lo menos un mes".
La pe secución iolen a que su ie on
los
sace do es y ca ólicos
-19-
en la llamada zona oja dio ac ualidad al canon
1.098,
cuya aplicaci6n
e a e iden e, con i iéndose en e .dade os ma imonios can6nicos
los
celeb ados en o ma ci il y los decla ados nulos po el Es ado, po
habe se celeb ado an e pe sonas dis in as del Enca gado del Regis o
Ci il, como alcaldes, comi és e oluciona ios, e c., siemp e que
se
hubie-
sen
o malizado an e
dos
es igos 12•
En
los
p ime os momen os la con usi6n
se
apode 6
de
au o idades
y sace do es de buena
e,
en
su
celo pa a que
se
casa an po la Iglesia
los
que habían con aído ma imonio ci il en zona oja,
y,
po o a
pa e, ampoco al an
casos
en que
se
au o iza on ma imonios can6ni-
cos
con e ce as pe sonas po ligados con
el
ínculo "can6nico"
de
un
ma imonio ci il apa en e. Pe o
el
con lic o
se
p esen 6. La Cu ia de
Ta agona,
en
7
de
ab il
de
1942,
some i6 la cues i6n a la Sag ada
Cong egaci6n de Disciplina
de
Sac amen os, que la emi i6 po az6n
de
compe encia
al
San o O icio y es a Sup ema Cong egaci6n esol i6,
po Resc ip o de
17
de
junio de
1943,
que,
de
impugna se
es os
ma i-
monios,
se
ins uyese
el
opo uno p oceso po
las
Cu ia·s
Eclesiás icas,
eniendo en cuen a
el
canon
1.098,
p esumiéndose, en cuan o
al
consen-
imien o, mien as no
se
demues e lo con a io, que
se
p es 6
el
eque-
ido pa a
su
alidez 13• Y los T ibunales Eclesiás icos que ac uaban a
12
La
Comisión Pon i icia
de
IIll e p· e ación
de•l
Código·,
en
Resolución
dada
en
25
de
julio
de
19~n.
ei e ada
en
3
de
ma~o
de 1945, dec,la ó:
"Que
pa a
que
exis a
incomodidad g a; e
de
enco'llJ a o
acudi
al
pá oco,
OIJJdina io,
o sace dOibe
delegado,
no
se·
equie e
imposiJbli.Hdad
ísi~,,
sino
que
es
su icien e
la
imposibHi~
dad
mo aJl,
an o
po
pa e
del pá oco,
oJJd~na io·,
o
sace•: do le
delegado, como
:po
pa e
de
los
con ayen es".
A. A. S. XXV,
3188,
y A. A. S.
XXXVII,
149.
1a
Tex o
de
la
consu~ a
y con•siguielll e• esolución
hecha
po
el
S .
Vica io
Gene al de
Ta agona.
"Emme
ac
!Wdme. Domine Mi Obs. me. Mense
Ma io
h. a.
Sac a
Cong ega io
de
Sac =en is
ad
S. O l idum, a. ione compe en iae,
li1:i el"as
emisi
die
7 aJp illis
.1942
da as,
quibus
is e
Vica ius
Gene aJHs
--expo-
si is
peculia ibus
ciscuns an iis
in
quibus
ma imonia
celeb a a
sun
empo e
ul im.ae pe secu ioni.s
communis a um
in
Hispania
..........
quae eba :
"1)
Quid sen-
iendum
si
de ma imoniis. 2) QuaJ enus
a:Lilda
censean u ,
u um
p ocedendum
·si
ia
gube na i a, el
po ius
iudiciaJe,
quo ies
aliquod
dubi anidi solidum
un-
d=en um
ad ue i ".
Diligen i
exaJmini
e
subiec a,
Emmi.
ac
Re . mi Pa e·s
huius
Suip• em.ae
S. Cong ega ionis,
in
Con en u PJena: do
Fe ia
IV, die 9
junii
1943,
haJbi· o
aJd
dubi,a p oposi. a
espondendum
dec e e un
p ou
sequi u :
"a)
Quooxl impedim m ;a;: inmis
iis
de qu1bus
in
can.
1·990,
P' o oo e is
casibus
l ia p ocessu.s
egu~a i·s.
b)
Quoaxl cow•eniSum:
p aesumi u
adíwi•sse consensus
equisi us
p o
alidi al e;
quod
si
in
casibus
pal" icu,la ibus
oppugne u ,
ia e-
gwla i.s p ooossus
ad
no m311 i
~u is.
e) Quoa:d de ecl um
o mae:
l i,a
egula is
;p ooossus,
oobi a
a ione
e iam
can. 1.098 ".
Quae
dum
Tecum
COI!llllllUnico
Manus
Tuas
humillime deosculo .
F.
C:311'1d.
Moa ohe l i Sel aggiani,
Sec e ".
Ex
Aedibus
S.
Ol l icii,
die
17 juni1
;1.943.
Num.
P o .
211/43.
-20-
ins ancia de pa e dic a on, en muohos casos, sen encia po
la
que
se
.decla aba que el supues o ma imonio ci il e a e dade o y álido
ma imonio can6nico, mandando que
se
ano a a ma ginalmen e en
el
ac a del Regis o Ci il, anulada po la O den,
ya
ci ada, de 8
de
ma zo
de
1839,
o que
se
p ocedie a a la insc ipci6n, como ma imonio can6-
nico,
de
uniones que ni siquie a
se
ca alogaban como ma imonios
ci iles.
No obs an e, han sido supe adas odas
las
di icul ades que p esen-
aba es a di·sc epancia en e la legislaci6n ci il y can6nica sin es idencias
polémicas y con la mayo comp ensi6n po pa e del Es ado. A consul a
ele ada po
el
Obispado
de
Mu cia,
la
Di ecci6n Gene al
de
los
Regis-
os dic 6 una Resoluci6n, en 5
de
oc ub e
de
1950,
a i icando desde
el
pun o
de
is a ci il,
la
doc ina de la Iglesia cuando
dice
que "el
Es ado decla a álido odo ma imonio celeb ado en zona oja con al
que la Iglesia lo econozca como al y
se
p esen e la pa ida au én ica
de la au o idad diocesana" 14•
Después de la e o ma del C6digo Ci il,
se
egula exp esamen e
en
el
a ículo
263
del Reglamen o del Regis o Ci il :
"La
esoluci6n
can6nica de que
un
ma imonio insc i o como ci il ue desde
el
p incipio
o ha pasado a se álido ma imonio can6nico y la celeb aci6n del úl imo
en e los mismos c6nyuges,
se
insc ibi á
al
ma gen en i ud de ce i i-
caci6n eclesiás ica". Po consiguien e, ningún p oblema de disolubilidad
exis e espec o a
los
ma imonios celeb ados en zona oja, du an e la
gue a de libe aci6n.
El
p oblema
de
los ma imonios
ci iles
disolubles.
El p oblema de
la
disolubilidad del ínculo ci il queda ci cuns-
c i o, sal o dicha excepci6n
de
los
ma imonios celeb ados en zona oja,
a
los
ma imonios ci iles celeb ados
al
ampa o
de
la
Ley de Ma imonio
Ci il
de
la segunda República,
ya
que
los
con aídos
con o m~
las
14 B.
O.
de¡
E.
Núm. 4.383, 5
de
oc ub e·
de'
1960.
-21-
disposiciones del Nue o Es ado
se
egulan po
el
sis ema ma imonial
es ablecido, a eno del a ículo
42
del
Código Ci il, que ha de
se
obje o
de
o o capí ulo de p oblemas.
Se
han sus en ado
di e sos
c i e ios, que han sido ecogidos en
magní ica exposición po
FuENMAYOR
al
comen a
el
a ículo
51
del
Código Ci il, es ablecido p ecisamen e pa a e i a
el
pelig o
de
bigamia
"sob e
el
supues o
de
que, con aído ma imonio ci il,
se
in en a a po
uno de los cónyuges con ae pos e io men e o o canónico con e ce a
pe sona"
15
•
Las dis in as opiniones expues as en p o de una ó mula legal que
hicie a ac ible
la
disolución o anulación
de
es os
ma imonios y
el
c i e io de
los
menos que
se
oponen y la echazaban po azones
de
escándalo o in ocando
los
consiguien es e ec os pe u bado es que de
ello
se
de i a ían en el o den amilia y pa imonial, pa en
de
un
mismo supues o ju ídico. Todos a una coinciden y p oclaman que
el
Es ado,
al
de oga la Ley
de
Di o cio, o o gó ca ác e
de
"indisolubili-
dad" a
los
ma imonios con aídos
con
ca ác e disoluble
al
ampa o
de
la
Ley
del
Ma imonio Ci il de la segunda República.
E ec i amen e,
la
ley
de
Ma imonio Ci il
de
28
de junio de
1932,
nació
con
pos e io idad a la Ley de Di o cio, que lle a echa
de
2 de
ma zo del mismo año, y ambas
dispo.siciones
.se
comple an, pues
el
ma imonio ci il encon aba po
el
di o cio
ía
lib e pa a subsiguien es
ma imonios, incluso
el
canónico. Y no cabe la meno duda que
la
Ley
de
23
de
sep iemb e de
1939,
al
de oga
la
Ley de Di o cio con
ca ác e gene al, p odujo una consecuencia no p e is a po
el
legislado ,
en cuan o
se
con e ían p ác icamen e en "indisolubles"
los
ma imo-
nios
ci iles, que podían disol e se median e
el
di o cio. Pe o la condi-
ción "de disolubilidad", inhe en e
al
ma imonio ci il
de
la segunda
Re-
pública, no
se
deduce del hecho de que pudie a
di·sol e se
median e
el
di o cio. También podían di o cia se, según la ci ada
Ley,
los
casados
po la Iglesia, y se ía absu do a i ma que
los
ma imonios canónicos,
ce-
leb ados en iempo
de
la igencia
de
la Ley
de
Di o cio, uesen disolu-
15
FUENMAYOR,
El
8is ema
mo.. imonial e8pañol,
p.
845
y ss.
Cí .
CASTÁN,
De echo Ci il EBpañol, Común y
Fo U!l,
I, Mad id, 1961, p. 677,

-22
__.
bies.
El ma imonio ci il de
la
segunda República
es
disoluble po
su
misma na u aleza, pues
se
ins i uy6 con es e ca ác e , en consecuencia
16gica
del p incipio de la Cons i uci6n
de
la República, que p oclamaba:
"El
ma imonio
se
unda en
la
igualdad
de
de echos pa a ambos
sexos
y
pod á disol e se po mu uo disenso o a pe ici6n
de
cualquie a
de
los
c6nyuges, con alegaci6n en es e caso
de
jus a causa" 16• El di o cio e a
el
medio legal es ablecido en
:J.quel
en onces pa a el eje cicio de un de e-
oho econocido en la p opia Cons i uci6n del gs ado
de
la segunda
República.
Mas, de ogadas
la
Ley del Ma imonio Ci il y
la
del Di o cio,
se
plan ea el p oblema ju ídico de
si
los
ma imonios ci iles con aídos
al
ampa o
de
la Ley de
28
de
junio de
1932,
que subsis ían en si uaci6n
ansi o ia
de
disolubilidad, han adqui ido un ca ác e
de
i meza indiso-
luble en nues o o denamien o ci il, o
si,
más que una an inomia o
con adicci6n, exis e una laguna legal a esol e en De echo ma i-
monial.
Y con
el
p oblema ju ídico, su ge el p oblema mo al y social de
los casados ci ilmen e du an e
la
igencia
de
la
legislaci6n epublicana.
No
es un p oblema
de
magni ud social, como dice
LE6N
DEL
AMo,
pe o
es
lo cie o que no al an ca 6licos españoles, pocos o muchos,
el
núme o
no impo a, que no pueden legaliza
su
si uaci6n amilia , según
las
no mas
de
la Iglesia, siendo
así
que
es
ealmen e posible una 6 mula
legal po pa e del Es ado que pe mi a esol e es os p oblemas de
acue do con
la
doc ina
de
la Iglesia. Po
el
iempo anscu ido desde
la República,
se
a a, po lo gene al, de si uaciones ma imoniales de
hecho
-con
una gue a ci il en medio-- a las que desemboca on pe -
sonas que
se
unie on en ma imonio ci il y que, po mil causas que
no son del
caso
expone , i en sepa ados en es ados amilia es
lesi os
al
bien pa icula y
al
o den público.
El ma imonio ci il
es
nulo an e Dios y an e la Iglesia. Los
casados
ci ilmen e son lib es pa a con ae ma imonio can6nico y
la
Iglesia
desea legaliza es as si uaciones que la conciencia exige, sin p oduci
as o nos legales, sociales y econ6micos. Po pa e del Es ado
se
ha
16 CQils i. ución de
la
República, de 9
de
diciemb e
de
1931,
A .
43.
p ocu ado encon a
el
cauce legal adecuado que pe mi a esol e
los
p oblemas que pla ean
los
supe i ien es del ma imonio ci il
de
1932.
¿Qué
se
opone, pues, a que
se
liquiden es as si uacio es ma imoniales
con a ias a la concepci6n adicional c is iana de la amilia, es ablecida
con la de ogaci6n
de
las
Leyes del Ma imonio Ci il y del Di o cio,
impues as po la República?
La doc ina ca 6lica sob e
el
ma imonio y la posici6n del laicismo
de
la segunda República en e a la Iglesia asciende a
los
p incipios
ec o es
de
sus
espec i os o denamien os ju ídicos. Pa a la Iglesia
es
in álido y ca ece
de
e icacia ju ídica el ma imonio ci il de
los
obligados
a obse a la o ma can6nica en
su
celeb aci6n. Pa a el Es ado epubli-
cano, que desconoce la po es ad y de echos de la Iglesia sob e el ma i-
monio,
es
álido y iene plenos e ec os ju ídicos
el
ma imonio ci il
con ca ác e disoluble, que imponía como obliga o io.
Y siemp e den o del aspec o ju ídico
de
la cues i6n, la cu a u a
del a co del p oblema plan eado con la de ogaci6n de la Ley del Di o -
cio
y del Ma imonio Ci il,
ha
de a anca
de
los
p incipios undamen-
ales, que igen
el
o denamien o ju ídico del Es ado. El p incipio ju í-
dico
de
la
no
e oac i idad
de
las
no mas y
el
de
la ascendencia de
econoce
los
de echos adqui idos, obligan inicialmen e al Nue o Es ado
a espe a aquellas si uaciones ma imoniales que
se
o malizan legal-
men e segón
el
de echo es ablecido po
la
República, siemp e que
no
sean
con a ias a
las
no mas
:¡up emas
de
o den público in e no, que
p esiden el nue o o denamien o ju ídico.
He
aquí, a mi en ende , el
nudo
de
la di icul ad que impo a deshace pa a encon a la deseada
6 mula legal que llene la laguna exis en e en nues o o denamien o
ci il, sin que pueda engend a a
su
ez mayo es males.
l.
-Soluciones inadmisibles.
De
las
si uaciones ma imoniales c eadas
al
ampa o de la de ogada
Ley
de
Ma imonio Ci il de
1932,
se
han p opues o a ias soluciones
con ca ác e gene al,
que
pa a
su
exposici6n ag upamos en cua o
-24~
apa ados: El di o cio incula ; Decla aci6n de nulidad ; Dispensa del
ínculo; Anulaci6n con e ec os e oac i os.
EL DIVORCIO VINCULAR
El
P.
REGATILLo,
insigne canonis a que an as
eces
ha ace ado
en la soluci6n
de
a duos p oblemas que
se
le
han consul ado, p opugna
desde el p ime momen o po una
ley
de
di o cio en que
se
decla ase
·disoluble
el
ínculo me amen e ci il
de
los
ma imonios con aídos
du an e la igencia de la
ley
epublicana. Y edac a
el
esquema
de
una
posible Ley po la que, no solamen e pod án
se
disuel os
los
ma i-
monio ci iles de
la
República, sino que ambién "las uniones ci iles
que en lo u u o
se
con aje en en e
dos
pe sonas bau izados y una
bau izada y o a no, ca ecie en de alo can6nico o
de
de echo na u al,
pod án
se
disuel as po acue do
de
ambas pa es o a ins ancia de una
de
ellas, aun po
solo
mo i o de conciencia" 17•
El P.
REGATILLO,
desde
el
ángulo doc inal y sob e el supues o que
el
ma imonio ci il no iene ningún alo can6nico, encuen a
el
emedio
ju ídico en
la
6 mula simple
de
una
Ley
de
di o cio, o almen e inad-
misible en nues o o denamien o ci il.
Se
di á que p oblemas como
los
que lamen amos en España no
se
dan en o as naciones, donde exis e
el
di o cio incula , como en la República de San o Dombingo y Po -
ugal, pe mi iendo la Iglesia a
los
di o ciados de ma imonio ci il
con ae ma imonio can6nico con o a pe sona 18• Pe o el ma imonio
17
EDUARDO
R.
REJGATILLO,
S.
J.,
Decano de
la
FacuJ· ad
de
De echo Canónico
de
GomHlas,
Nulidad
del ma imonio• po de ec' o de o ma,,
en
Causas
Ma imo-
niale•s,
T a~bajos
de
la
IV
Semana
de
De echo Canónico,
Salamanca,
1953,
pp.
395-429.
18
Ins ucción
de
la
Sag ada
Co<ng e,gación de Sac i!Jlllen os a
los
O dina ios
de
la
Repúbil.ica
de·
San o
Domingo:
"Cuando
no
pa ezca
pos1ihle
o con enien e
1la
es au11ación de aquel ma imonio' ci il, el 011dina. io
pod á
pe, mi i
el
ma i-
monio con
o a
pa e,, a condición,
sin
emba go,
de
que
an es
haya
sido
p onun-
ciada
sen encia
ejecu li a
de
di o eio de Ja
unión
ci i1l
exis eTIJ e,
p e ia,
además,
unapeni encia
y eliminado' odo peJig o
de
escándalo".
A. A. S.
XLVIII
(19,55),
637, n. 20. Tamibién
en
Po ugaJ,
la
Iglesia
ha
admi ido
el di o cio
incula
pa a
los
ma imonios
ci ile,s,
sin
que
pueda
a piliica se a los
ma imonios
ca ólicos.
A .
24 del
Conco daw
de 7 de
mayo
de
1'940.
-25-
ci il y el di o cio son
dos
lac as sociales condenadas po
la
Iglesia
y,
en úl imo é mino, el con lic o no su ge po pa e
de
la Iglesia, que
desea, an e odo, legi ima las uniones ci iles y p ocu a e i a en
lo
posible
los
e ec os pe u bado es, que pudie an de i a ,se del an e io
ma imonio ci il econocido po
el
Es ado. El p oblema ha
de
se
esuel o po el Es ado,
y,
en
el
égimen polí ico ac ual, el Gobie no no
puede es ablece
el
di o cio, siquie a pa a
los
ma imonios ci iles
de
la segunda República, po que
es
una ins i ución desconocida en nues-
a legislación his ó ica,
de
adición ca ólica, e incompa ible con
las
no mas
de
mden público
in" e no
que p esiden nues o o denamien o
ci il.
La noción de o den público in e nacional en aña un concep o
esencialmen e polí ico, que depende, en cada momen o his ó ico,
de
la
olun ad sobe ana del Es ado. En España mismo, du an e la segunda
República, los pos ulados de una concepción laica del Es ado impusie on
el ma imonio ci il obliga o io con ca ác e disoluble,
y,
en
su
conse-
cuencia,
se
es ableció la Ley del
Di ~ cio.
Pe o, supe ada la e apa
de
la República,
se
ha es ablecido la legislación ma imonial en
el
sen ido
adicional y ca ólico, de oi iéndose a nues o sis ema ma imonial
"la indisolubilidad del ínculo", como no ma que a ec a
al
o den público
y a las buenas cos umb es po la indiscu ible ascendencia mo al, ju í-
dica y social
,del
p incipio c is iano "del ma imonio indisoluble", de en-
dido po la Religión ca ólica, en la que
se
inspi a la dogmá ica del
égimen polí ico igen e en España.
Nos cons a que llegó a a icula se un P oyec o de Ley que au o i-
zaba, a pe ición
de
pa e, la disolubilidad de
los
ma imonios con aídos
al
ampa o
de
la Ley
de
ma imonio ci il de
1932,
con el sano p opósi o
de a moniza la legislación canónica con la del Es ado, en cuan o a
los
ca ólicos que
se
hallaban inculados a un lazo ci il disoluble, según
las
leyes
igen es en el momen o
de
celeb ación de
su
ma imonio
y que, po o a pa e, e an lib es, según la Iglesia, pa a la legí ima
celeb ación
de
un
ma imonio canónico.
Dicho P oyec o
de
Ley no pudo p ospe a ; en
el
ondo a lo a-
ban di icul ades de compe encia y p ocedimien o; e a singula men e
-32-
La Ley de
12
de
ma zo
de
1938,
de oga o ia de la del ma imonio
ci il, con ie e e ec os ci iles e oac i os a
los
ma imonios pu amen e
canónicos celeb ados du an e la igencia
de
la
ley
de ogada, y anula,
con
ca ác e e oac i o, "los ma imonios ci iles de
los
o denados in
sac is y p o esos ligados con o o sqlemne
de
cas idad", comp endidos
en
el
impedimen o indispensable del núme o
4.
0 del a ículo
83
del
Código Ci il. La Ley de oga o ia
de
la
del di o cio, de
23
de
sep iemb e
de
1939,
decla a
la
nulidad, ambién con ca ác e e oac i o, "de
las
uniones ci iles
de
di o ciados
de
ma imonio canónico", con a ias a la
indisolubilidad del ínculo, a eno
de
la p ohibición indispensable del
núme o
5.
0 del exp esado a ículo
83
del Código Ci il. Pe o sal a a la
is a que
los
casos ci ados, a
los
que
se
ex endió la no ma con e ec o
e oac i o, cons i uyen si uaciones ma imoniales álidas públicamen e,
como
las
de
los
casados en ma imonio canónico; o públicamen e nulas,
como
las
uniones pe pe adas po incapaces con incapacidad ahsolu a
de
con ae ma imonio ci il po es a ligados a
los
impedimen os de
o den sag ado, o o solemne o an e io ma imonio, indispensables po
el
Es ado según las p esc ipciones del Código Ci il es ablecido. En
es os
casos
e a lag an e la in acción que ales uniones implicaban al
o den público es ablecido po la polí ica del Nue o Es ado, que es a-
blecía la legislación adicional ca ólica y es au aba
el
concep o c is-
iano
de
la amilia sob e la
base
i me
de
pe pe uidad e indisolubilidad
del ínculo, an o de ma imonio canónico, como de ma imonio ci il.
También
el
ma imonio ci il
es
una iolación lag an e de la doc-
ina de
la
Iglesia y
de
las
no mas de De echo Canónico, que egulan
la celeb ación álida del ma imonio.
No
puede pone se en duda que el
ma imonio ci il
de
bau izados es á condenado po la Iglesia y que
es
nulo en De echo Canónico. Tampoco
es
del caso discu i sob e
las
dis-
c epancias que ealmen e exis en en e
el
o denamien o canónico y
ci il
en ma e ia ma imonial, aun después
de
la espe ada e o ma, que
se
ha
lle ado a cabo, de común acue do con la Au o idad eclesiás ica, pa a
acomoda nues a legislación a
las
no mas del Conco da o igen e.
Desde
el
ángulo del De echo Canónico
es
ce e a e indiscu ible, sin
deja
de
se
alaz en
el
plan eamien o, la solución p opues a po
el

-33-;
P.
MoNTSERRAT,
de endida con an o esón po el P.
ALONso
LoBo,
que
se
conc e a: "Los ma imonios ci iles son nulos po de ec o de o ma
canónica. Luego el Es ado,
así
como decla ó nulos con e ec o e oac i o
los ma imonios ci iles en que uno o ambos cónyuges
se
hallasen di o -
ciados de ma imonio canónico an e io , del mismo modo p ocede que
decla e la
-9-plidad
de
las demás uniones ci iles in álidas an e
el
De echo
•·Jo'
1
na u al o canónico.
El silogismo es ilegí imo, y e iden emen e no pueden
se
exac as
ni
la conclusión ni la consecuencia. En buena lógica, no exis e elación ade-
cuada en e
el
hecho
de
que
el
Es ado haya anulado con e ec os e o-
ac i os
las
uniones ci iles
de
pe sonas incapaci adas, con impedimen os
indispensables pa a con ae ma imonio ci il, y
el
que enga ambién
que anula odos los ma imonios, siquie a sean
los
de
la República, po
de ec o de o ma canónica en su celeb ación. El De echo ma imonial,
es ablecido con la de ogación del ma imonio ci il, admi ía
dos
o mas,
que, después de la e o ma del a ículo
42
del Código Ci il, han queda-
do en dos
clases
de ma imonio :
el
ma imonio canónico y el ma i-
monio ci il.
Y,
siendo es o así, desde el pun o
de
is a
de
su
o dena-
mien o ju ídicoJ no puede
el
Es ado anula los ma imonios ci iles de
la República, con e ec o e oac i o, po el de ec o de o ma canónica,
cuando en
su
p opio sis ema ma imonial iene plena e icacia ju ídica
y son
á~idos
los ma imonios ci iles, sin deja po ello
de
se
nulos
pa a el De echo Canónico po de ec o de o ma de los obligados a
obse a la.
La solución adical, po simplis a, de que
el
Es ado debe anula con
e ec os e oac i os los ma imonios ci iles
"po
se nulos, po de ec o
de o ma, pa a el De echo Canónico", debe echaza se
de
plano den o
del o denamien o ci il, pues no exis e azón ju idica alguna pa a jus i-
ica la e oac i idad
·de
una Ley de es a na u aleza con ca ác e gene-
al. Y, a
e
de
ca ólicos, que emos de ende
el
c i e io de la Iglesia, que
p ocede con amo y ca idad, en
su
espí i u
de
ole ancia, pa a la solu-
ción del con lic o plan eado
27
•
'll1
MONS.
LEÓN
DElL
AMO,
O.
c.,
P'·
9:
"Anu1a
po
medio de
una
Ley
odos
los ma imonios
chiles
que con aje on !os que es wban
obliga~dos·
a la o ma
---34-
II.-
Solución posible.
El p oblema
de
la disoluci6n del ínculo en
los
ma imonios ci iles
de la República
se
plan ea únicamen e en
el
o denamien o ju ídico del
Es ado y oca
al
Es a.do
el esol e lo. Pa a
el
De echo Can6nico
los
ma imonios ci iles
son
nulos
y,
en é minos absolu os,
los
casados
ci ilmen e pueden con ae ma imonio can6nico con pe sona dis in a.
Pe o oda soluci6n gene al con e ec os e oac i os po pa e del
Es ado, disol iendo o anulando
los
ma imonios
ci iles
de
la
República,
se ía an iju ídica y an isocial po habe se cons i uído dichos ma imo-
nios ci iles legalmen e, según la legislaci6n es ablecida en
el
momen o
de
su
celeb aci6n. Y se ía ambién imp oceden e y p ecu so
de
mayo es
males
el
e i i una Ley de di o cio, que ha sido jus amen e de ogada,
o
el
mon a un apa ado judicial pa a anula ma imonios ci iles, que
end ía a desemboca en un T ibunal pa a expedi ce i icados de di o -
cio.
N o puede se i
de
p eceden e
el
p ocedimien o c eado po la
Ley
de
23
de
sep iemb e
de
1939,
de oga o ia
de
la del di o cio, pa a disol e
el
ma imonio ci il
de
di o ciados de an e io ma imonio can6nico,
pues o que en
es e
caso
se
a a
de
es au a la indisolubilidad del
ínculo
de
ma imonio can6nico, y en la disoluci6n
de
ma imonios
ci iles
de
pe sonas que pueden legi ima
su
si uaci6n an e
la
Iglesia,
la
inalidad no
es
o a que o o ga la libe ad
de
pode con ae ma i-
monio can6nico con pe sona dis in a,
lo
que pod ía
se
bu lado po
los
in e esados en disol e
su
ma imonio ci il pa a dis in os
ines.
Todos, has a los
más
opues os a la disolubilidad de
los
ma imonios
ci iles de la República, con emplan si uaciones ma. imoniales en
las
que, o a la con i encia conyugal, no exis e posibilidad de eanuda la.
Y pa a es os y o os
casos
de
conciencia o de impedimen os que
se
canónica. A in de
cuen~aJs
se
decla a ían
nulos
con
esa
Le~
los
ma imonios
que,
en
eal~daJd,
son in álidos.
Pe o
una
~
así
¿no
pe judica ía
mi·l
de echos
adqui-
idos
de
uno
y o o oi'den?,
¿no
pel"' ui'ba ía
eil
bien
social?,
¿ end ía
~azones
.pa a
jusbi ica
su
e oac i~dad?".
(Al
a a
de
las
soluciones
que
pod ían
eni
po
p·a e del E·s 3ldo.)
-35-
p esen an en la ida eal, su ge una solución legal, en la que, exami-
nado que
sea
cada
caso,
se
esuel a
si
p ocede o no au o iza
la
cele-
b ación del ma imonio canónico que in en a con ae
el
in e esado.
La ó mula adecuada ha de pa i
de
la doble compe enecia de la
Iglesia y
del
Es ado
sob e
la egulación del ma imonio, como en odas
las
"ma e ias mix as", aunque po í ulos y
ines
di e sos. Y con
suje-
ción a
las
no mas conco dadas, y eniendo en cuen a
las
no mas
cla e
del ma imonio ci il en
el
o denamien o es a al -"indisolubilidad del
ínculo" y "no p o esión de la Religión
ca ólica"-
in e esa pa a
mien es en
el
p ocedimien o seguido po
la
Iglesia pa a au o iza
el
ma imonio canónico
de
los
casados ci ilmen e con pe sona dis in a
y,
al
mismo iempo, conside a
los
e ec os ci iles, que han
de
se
esuel os po
el
Es ado en
el
o den amilia y pa imonial, como ocu e
en
los
casos
en que
se
disuel e la sociedad conyugal,
sea
po sen encia
de
sepa ación o de nulidad
de
ma imonio ci il o canónico.
Según
el
De echo Canónico, en
el
caso
de
que alguna pe sona
casada ci ilmen e o an e un minis o aca ólico y
los
após a as, obligados
a la o ma es ablecida po la Iglesia, p e enda con ae ma imonio
canónico, exige p ime amen e que
sea
absuel o po
el
Obispo o Vica io
Capi ula , p e ia abju ación hecha an e
el
No a io eclesiás ico y uno o
dos
es igos. Sepa ados
los
cónyuges,
se
ins uye el co espondien e
ex-
pedien e de libe ad, po
el
que
se
ap ecia
si
p ocede o no, el "nihil
obs-
a " pa a la celeb ación
del
ma imonio canónico. Po o a pa e, en la
p ác ica de
la
Iglesia, no
suele
au o iza se
el
ma imonio canónico,
cuando no pueden o maliza se
los
equisi os exigidos po
el
Es ado
pa a que su a plenos e ec os
ci iles
28
• De ahí que la Sag ada Cong e-
gación de Sac amen os ad ie a a
los
Obispos de la República de San o
Domingo, donde
exis e
el
di o cio incula , "que no p ocedan
al
ma-
imonio canónico con pe sona dis in a, sin que
se
haya p onunciado
sen encia ejecu i a
de
di o cio en la unión ci il exis en e",
y,
an e io -
28
A .
231
de
la
In oducc,ión
de
la
Sag a.da
Cong e~ación
de Sac amen os
de
15
de agos o de
1 9,S6.
S. O icio,
21
de
ma w
de 1897. GASPARRI, De
Ma. i-
monio,
II,
p. 315.
-36-
men e, a los Obispos
de
Po ugal "que deben e i a se
los
ma imonios
ca en es
de
e ec os ci iles" 29•
Y sob e es os supues os
de
de echo y
de
hecho, que dimanan de
las
no mas y modo de p ocede de la Iglesia
en
la au o ización del ma i-
monio canónico
de
los
casados ci ilmen e con pe sona dis in a, y sob e
la base ju ídica
de
que
el
ma imonio ci il "es indisoluble" en
el
o de-
namien o del Es ado, que ha es ablecido
el
sis ema ma imonial con la
cons an e his ó ica
de
la "indisolubilidad del ma imonio", cabe una
solución con las debidas ga an ías de segu idad social, an e el hecho
eal
de
que exis en en España ma imonios "disolubles" celeb ados
al
ampa o de una legislación de ogada,
y,
azón de más, cuando ha sido
de ogada, como en es e
caso
la Ley del Ma imonio Ci il y la del
Di o cio impues as po la segunda República, po a en a a las no mas
de o den público es ablecidas po la concepción polí ica del Nue o
Es ado.
Sin p e ensiones, y con
el
mejo deseo
de
apo a una labo cons-
uc i a, a iculo una solución que pod ía
se
ac ible en la p ác ica:
l.
La
ju isdicción eclesiás ica, a pe ición
de
uno
de
los cónyuges
pa a con ae ma imonio canónico con pe sona dis in a, ins ui á
el
co espondien e expedien e, o p ocedimien o judicial suma io, de libe -
ad ma imonial a eno de los Sag ados Cánones
y,
en i ud
de
lo que
esul a e del mismo, pod á decla a la nulidad canónica del ma imonio
ci il an e io .
2.
Decla ada canóni·camen e i me y ejecu o ia la esolución dic-
ada po la ju isdicción eclesiás ica, la pa e in e esada pod á pedi an e
la ju isdicción ci il su ejecución en cuan o a la anulación
de
la insc ip-
ción egis al de
su
ma imonio ci il y en cuan o a la lógica y conse-
cuen e disolución de la sociedad conyugal del mismo y si uación p oce-
den e de los hijos,
si
los
hubie e.
3.
P esen ado
el
opo uno es imonio
de
habe se p ac icado po la
ju isdicción ci il compe en e
los
e ec os ci iles pe inen es,
se
p ocede á
po la ju isdicción eclesiás ica a au o iza la celeb ación del ma imonio
1 •
cano uco.
29 A. A. S.
XLVIII
(1955), 637, n.
20
y
XXXIII
(1941), 88-89.
___..
37
-
4.
La ce i icación de habe se celeb ado
el
ma imonio canónico,
expedida po la au o idad eclesiás ica,
se
insc ibi á en el Regis o Ci il,
con e e encia del asien o en
el
ac a del ma imonio ci il, que
se
end á
po cancelado.
5.
En elación con las pe sonas de los cónyuges, la sen encia de
nulidad
de
ma imonio ci il ca ece
de
e ec os e oac i os
y,
po lo an o,
es
cons i u i a espec o del cónyuge o cónyuges de buena
e.
6.
Los hijos comunes del ma imonio ci il an e io conse a án,
en odo caso, la conside ación
de
ci ilmen e legí imos y queda án bajo la
pa ia po es ad del pad e o la mad e, en la o ma que ambos cónyuges -
con inie en. A al a de acue do,
se
es a á a
lo
que dispone
el
Código
Ci il.
Es a solución no supone ninguna no edad esencial. Según el a -
ículo 80, e o mado, del Código Ci il :
"El
conocimien o
de
las
causas
sob e nulidad y sepa ación de
los
ma imonios canónicos, sob e dispensa
del ma imonio a o y no consumado y sob e
uso
y aplicación del P i-
ilegio Paulino, co espone exclusi amen e a la ju isdicción eclesiás ica,
con o me
al
p ocedimien o canónico, y
sus
sen encias y esoluciones
i mes end án e icacia en
el
o den ci il, a eno del a ículo 82". Así
pues, po el P i ilegio
de
San Pablo a a o de la
e,
se
disuel e el
ma imonio en e in ieles, e dade o y álido ma imonio ci il an e el
Es ado, en
el
momen o p eciso en que la pa e bau izada celeb a álida-
men e nue o ma imonio canónico 30•
Y,
a eno de lo dispues o en
los
a ículos
80
y
82
del Código Ci il, ep oducción exac a de la no ma
conco dada, el a ículo
262
del Reglamen o del Regis o Ci il dispone :
"Pa a insc ibi la disolución po aplicación del P i ilegio Paulino
se
equie e, especialmen e, ce i icación de insc ipción del nue o ma i-
monio,
si
no cons a en el mismo Regis o, y
se
ha á e e encia
de
es e
asien o en·
el
de
disolución". Y, a la in e sa, a eno del a ículo
263
del Reglamen o del Regis o Ci il, el Es ado, po esolución de la
ju isdicción eclesiás ica, econoce como ma imonios canónicos, con ple-
nos e ec os ci iles, a ma imonios que había decla ado nulos po no
ao
Cáns
..
1.120 y 1.126.

__,
38--'
habe se celeb ado con a eglo a
las
no mas es ablecidas,
como
los ma-
imonios canónicos en o ma ci il con aídos du an e la pe secución
eligiosa en la zona oja de
la
pasada gue a ci il española.
En
nues o caso,
si
el ma imonio ci il
es
nulo pa a
la
Iglesia,
y los ma imonios ci iles con aídos
al
ampa o
de
la
Ley del Ma imonio
Ci il
de
la segunda República
son
disolubles po
su
mismo na u aleza,
al ma gen del p incipio adicional "de la indisolubilidad del ma i-
monio" es ablecido po
el
Nue o Es ado, no emos obs áculo legal
alguno pa a que, a pe ición de pa e, examinado cada
caso
po
la
ju is-
dicción de la Iglesia, en i ud
de
su
compe encia exclusi a sob e
el
ma imonio
de
bau izados, el Es ado ejecu e la esolución eclesiás ica
con las ga an ía
sociales
que es ime pe inen es, a
in
de
e mina con
la
an inomia c eada en nues o o denamien o
ci il
al
de oga se
las
disposiciones sec a ias que la o igina on.
Doc ina
de
la Iglesia sob e el ma imonio
y
su
dis inción y conexión con el sis ema
ma imonial español
Fue a de
los
dos pe íodos indicados de ma imonio ci il obliga o io,
como exponen es
de
una legislación an icle ical y sec a ia,
el
sis ema
ma imonial español ha sido
de
ipo con esional
y,
pa a la debida e e-
encia a la coo dinación que ha exis ido espec o
al
o denamein o canó-
nico, in e esa y
se
impone que nos de engamos a expone , siquie a en
sus
p incipios undamen ales, la doc ina
de
la Iglesia sob e
el
ma imonio.
DERECHO MATRIMONIAL CANONICO
PRINCIPIOS
FUNDAMENTALES
J.
Pa a
el
o denamien o canónico,
el
ma imonio
"in
ie i",
es
deci , el mismo con a o ma imonial en e bau izados, ele ado po
Jesuc is o a la ca ego ía y dignidad
de
sac amen o,
cae
bajo la ju isdic-
ción p opia y exclusi a de la Iglesia. P incipio ecogido en
los
cáno-
nes
1.012
y
1.038.
2.
Asimismo,
es
doc ina canónica que
el
ma imonio
de
bau izado
con pe sona no bau izada, no siendo sac amen o,
es
"sua
i,
sua spon e,
--'40-
sua na u a sac um" 31• Además,
su
egulaci6n co esponde ambién
a la Iglesia, en i ud de la ju isdicci6n di ec a sob e el con ayen e
bau izado, que asciende indi ec amen e sob e el in iel, en cuan o
con ae con pe sona bau izada. P incipio ecogido en
los
cánones
1.070
y 1.071, en elaci6n con
los
1.064, 1.099 y 1.102, e e en es al impedi-
men o de dispa idad de cul os y equisi os pa a la dispensa y celeb a-
ci6n de es os ma imonios.
3. O o p incipio básico, consecuencia obli! ada de
los
an e io es,
es
que el conocimien o y esoluci6n de odas las causas ma imoniales
de bau izados, en
su
iple aspec o
de
sepa aci6n con uq-al, nulidad y
disolución del ínculo ma imonial, son de la compe encia p ooia
ex-
clusi a de
los
T ibunales y Dicas e ios eclesiás icos. Así lo de inió
el
Concilio de T en o, en la
Se.
24,
c.
12,
y
se
a i ica en
los
cánones
1.960
y
1.962
del Código de De echo Canónico 32•
4.
Cons i uye no sólo una decla ación doc inal, sino la p ác ica
de la Iglesia du an e oda
su
his o ia, que la egulación
de
los
e ec os
me amen e ci iles del ma imonio co esoonden
al
pode ci il. P incipio
exp esamen e ecoq;ido en
los
cánones 1.016 y
1.961.
5.
Me ece especial conside ación, pa a
los
ma imonios celeb ados
du an e la gue a
de
libe ación en la llamada zona oja, la dis inción
de la o ma de celeb ación del ma imonio can6nico en o dina ia y
ex ao dina ia. Fo ma O dina ia
de
celeb ación del ma imonio "an e
el
pá oco o an e
el
O dina io del luga , o an e sace do e delegado po
cualquie a de
los
dos" (can. 1.094). Fo ma Ex ao dina ia, po la que
se
conside an ma imonios canónicos
los
celeb ados an e es igos
"en
pelig o de mue e", cuando
no
se
puede ene o no
se
puede acudi ,
sin incomodidad g a e, a ningún pá oco u o dina io o sace do e dele-
gado, que asis a al ma imonio
y,
ambién " ue a de pelig o
de
mue e",
si
p uden emen e
se
p e é que aquel es ado de
cosas
hab á de du a
po
un
mes" (can. 1.098).
31
LEÓN
XIII,
en
sus
Endclicas
A oanum
y
Humanum
genus. P o
XII,
en
C(J;8 i
connubi.
32
En
la
p ác ica
1
la
lg1Iesia consien e y Oile a
que
los T ibunaJles
c>iVIiles
cono ean
las
causas
de
sepa ación
conyugal, como
en
I alia.
-41-
6. Las pe sonas suje as a la o ma can6nica del ma imonio
se
enume an en el canon
1.099,
que ansc ibimoes po su ascendencia
en e al ma imonio ci il.
"CAN.
1.099.
PÁRRAFO
PRIMERo.-Es án obligados a gua da la o ma
de e minada en
los
casos
an e io es ( o ma o dina ia, can.
1.094,
y o -
ma ex ao dina ia, can. 1.098):
l. Todos
los
que sido bau izados en la Iglesia Ca 6lica y odos
los
que
se
han con e ido a ella de la he ejía y del cisma, aunque an o
és os como aquéllos la hayan después abandonado,
si
es
que con aen
ma imonio en e sí.
2.
E·s os
mismos,
si
oon aen ma imonio con aca 6licos, es én
bau izados o no, aunque hayan ob enido dispensa del impedimen o de
mix a eligi6n o del
de
dispa idad
de
cul os.
3.
Los o ien ales,
si
con aen ma imonio con la inos obligados a
gua da es a o ma.
PÁRRAFO
SEGUNDO.-Quedando i me
lo
que
se
p esc ibe en
el
pá a-
o
p ime o, núme o
1,
los aca 6licos, an o
los
bau izados como
los
no
bau izados,
si
con aen en e
sí,
en ninguna pa e es án obligados a
oh~
se a la o ma ca ólica del ma imonio 33
".
Po lo an o, quedan obligados a obse a la o ma canónica de
celeb ación del ma imonio odos
los
bau izados en la Iglesia ca ólica,
sin excepción, y
los
con e idos a ella
de
la he ejía o del cisma.
7.
Los aca ólicos, en sen ido esc i o,
es
deci ,
los
no bau izados,
no
son
súbdi os de la Iglesia y po
lo
gene al no
les
obligan las leyes
me amen e eclesiás icas 34• Pe o el ma imonio
es
una ins i uci6n de
de echo na u al y la Iglesia admi e el ma imonio
de
in ieles como ma-
33 EJ
pá a o
se•gundo
cons aba
de
una
C'láusula
ina!l
po
la
que
se
excluía
de
la
o ma
de celeb ación del
ma imonio:
"A
los
hijos
de·
aca ólicos,
aunque
hayan
sido
bau izados
en
la
Iglesia
Ca ólica, si desde
la
in ancia
ue en
edu-
cados
en
la
he ejía,
en
el
cisma,
en
la
in ideLidad o sin
ninguna
eligión, siemp e
que
con aig1an ma1J imonio con
pa e
aca ólica".
Pío
XII,
•po Mo u
P op io
de
1
de
agos o de 1948,
que
en ó
en
igo
el 1 de
ene o
de
1949, modi icó
po
ez
p ime a
e~
Código sup imiendo di.cha excepción.
34 Can. 12.
-48-
en sido comunicados a
las
compe en es Au o idades del Es ado,
las
cuales p es a án, además,
el
apoyo necesa io pa a
su
ejecución".
Es as no mas conco dadas in eg an
los
a ículos
80
a
82,
e o mados,
del Código Ci il, quedando cla a y e minan emen e "que las sen encias
y esoluciones i mes
de
la ju isdicción ecles:ás ica, con o me
al
p oce-
dimien o canónico, end án que
se
ejecu adas en la ju isdicción ci il,
en cuan o a
su
insc ipción y demás e ec os ci iles, cuya compe encia
co esponde
al
Es ado, quien, en cumplimien o
de
lo aco dado, ha
dic ado las disposiciones complemen a ias que egulan
su
insc ipción,
según
el
a ículo
76
de
la Ley del Regis o Ci il, en
los
a ículos
260
a
263
de
su
Reglamen o.
La polémica su ge sob e
la
in e p e ación
de
la
cláusula de oga o ia
con enida
en
el
a ículo 36,
2.
0: "Con
la
en ada en igo de
es e
Conco da o
se
en ienden de ogadas odas las disposiciones con enidas
en
leyes,
dec e os, ó denes y eglamen os, que, en cualquie o ma,
se
opongan a
lo
que en
él
se
es ablece".
Y,
en cuan o a
la
ascendencia
de
la u u a
do ma,
en elación con las exigencias del Conco da o
que, en
el
P o ocolo inal, consigna que
el
Es ado
se
comp ome e a
pone
su
,p opia legislación en a monía con
el
De echo Canónico : en
la e e en e
al
ma imonio
de
los hijos, an o meno es como mayo es
de
edad (P o ocolo inal, le a B); en ma e ia
de
ma imonio mix o
en e pe sonas ca ólicas y no ca ólicas (P o ocolo inal, le a C), y en no
es ablece impedimen os opues os a la
ley
na u al en
el
ma imonio
de
no bau izados.
En
dos
abajos magis ales, que
se
comple an y cons i uyen un
a ado
de
De echo Ma imonial español, expone
FuENMAYOR
el
sis ema
ma imonial español y
el
espí i u que ha in o mado la amplia e o ma
lle ada a cabo pa a acomoda la legislación ci il a las exigencias del
Conco da o
41
•
GARCÍA
CANTERo,
en
su
ob a El inculo
de
ma imonio ci il
en
el
De echo español, imp escindible pa a
el
es udio del sis ema ma imo-
41
FUENMAYOR,
en
sus
ci adas
ob as
El
sis ema, ma imooial
66pañio,l
y
El
Ma imonio y el
Co l!Co da o
Español,

-49-
nial igen e en España,
a
siguiendo
pasa
a paso la e o ma denunciando
que no
ha
plasmado
el
deseo
del Conco da o, en
su
espí i u y
su
le a,
de
a moniza
las
disc epancias en e la legislación ci il y
la
canónica. Pe o,
en gene al,
se
conside a sa is ac o ia la e o ma espec o
al
ma imonio
de
los
hijos meno es o mayo es de edad, en cuan o
se
ha sup imido
en e amen e la ins i ución del consejo;
y,
en cuan o
la
licencia pa e na,
no a ec a a la alidez del ma imonio de
los
hijos, ad i iendo ce e a-
men e
GARCÍA
CANTERO
que en
el
a ículo
44,
no e o mado,
se
hace
e e encia al consen imien o pa a la celeb ación del ma imonio del
meno . Tampoco
se
hace objeción alguna en
lo
e e en e
al
cumpli-
mien o po pa e del Es ado
de
no
es ablece impedimen os opues os
a la
ley
na u al, en el ma imonio
de
los
no bau izados
42
•
La cues ión ba allona es á en
la
egulación de
los
"ma imonios
mix os", pues
se
comp ome ió
el
Es ado a e o ma
su
legislación
con-
o me al De echo canónico. Pa a
LEÓN
DEL
AMo,
ma imonio mix o,
según
el
Conco da o, "es el con aído po ca ólicos (bau izados en la
glesia ca ólica o con e idos a ella de la he ejía o del cisma) con
los
aca ólicos, es én bau izados o no" 43•
MIGuÉLEZ
se
p egun a
si
en
el
Conco da o
se
p e endió que el Es ado die a una edación
más
cla a
al a ículo
42
del Código Ci il,
de
al
m-ma
que no
se
au o iza a
el
ma imonio ci il, cuando uno de
los
con ayen es
uese
aca ólico y
el
o o no 44•
PÉREZ
MIER
a anca en in e esan e exposición his ó ica
de
la
Base
3.a
de
la Ley de
Bases
de
11
de mayo
de
1888,
acep ada po
la
San a Sede según la ó mula negociada en
1887
po Alonso Ma ínez,
Minis o de G acia y Jus icia, y Rampolla, Nuncio a
la
sazón en España,
dis inguiendo en e el ma imonio canónico que debe án con ae odos
los
que p o esen la Religión ca ólica y
el
ma imonio ci il, "que
se
e i ica á con a eglo a
las
disposiciones del Código ci il y
en
a monía
con
lo
p esc i o
en
la
Cons i ución del Es ado", pa a deduci , a eno
de la in e p e ación gube na i a de
los
Conco da os
de
I alia, Po ugal,
Colombia y República de San o Domingo, que "ma imonio mix o",
42 Véa·se GARCÍA CANTERO,
O.
e•.,
apol'l aoión a;lio'sa con
abundan e
bi-blio-
g a ía
ex¡ anje a
y de
cuan os
en
E·s1paña
han
a ado
del ema.
43 Los
MaV i wnios
Ci iles du an e
la;
RepúblWa, ci .,
pp·.
136 y 137.
44
Los Ma imonios
Ci iwa
au a.n e
la
Re']Mblica,
en
REDC,
19.64,
p.
512,
-50-
según el Conco da o igen e en España, "es
el
celeb ado po una
pe ~
sona "ac u ca ólica" y o a pe sona "ac u aca ólica" 45 •
EL PRINCIPIO
DE
TOLERANCIA RELIGIOSA RECONOCIDO
EN
EL
CONCORDATO
VIGENTE
La in e p e ación obje i a de
PÉREZ
MIER
sob e
el
signi icado de
"ma imonio mix o", en é minos del Conco da o, supone
el
econo~
cimien o exp eso del p incipio
de
ole ancia eligiosa, jun amen e con el
p incipio
de
con esionalidad ca ólica del Es ado.
Es e p incipio
de
ole ancia eligiosa en España:
a)
cons a
exp esa~
men e en
la
ó mula a bi ada en
el
Dec e o
de
9
de
eb e o de
1875,
al que nos hemos e e ido, que de ogó la Ley del Ma imonio Ci il
obliga o io
de
1870,
dejando subsis en e el ma imonio ci il "pa a
los
que no p o esan la Religión ca ólica o
se
sepa an del g emio de ella" ;
b)
se
con iene en la ó mula
de
1887,
negociada po Alonso Ma ínez y
el
Nuncio Rampolla, con e e encia exp esa al ma imonio ci il
"en
a monía con lo p esc i o en la Cons i ución de 1876", que en
el
a ~
ículo
11
econocía: "La Religión ca ólica, apos ólica, omana,
es
la del
Es ado. Nadie se á moles ado en el e i o io español po
sus
opiniones
eligiosas ni po
el
eje cicio
de
su
espec i o cul o, sal o
el
espe o
debido a la mo al c is iana"; e)
se
e leja, asimismo, en la
Base
3.a
de
la Ley de
Bases
del Código Ci il,
de
11
de
mayo de
1888,
ap obada
po la San a Sede, "al ole a " que el Gobie no dic e
las
disposiciones
opo unas ace ca del ma imonio de
los
he e odoxos
(los
que no
p ~
esan la eligión ca ólica).
Ac ualmen e,
es
Ley Fundamen al del Es ado el Fue o de
los
Espa~
ñoles, que, en
su
a ículo 6
dice
:
"La
p o esión y p ác ica
de
la Religión
ca ólica, que
es
la del Es ado español, goza á de la p o ección o icial.
Nadie se á moles ado po
sus
c eencias eligiosas ni
el
eje cicio p i ado
45
Véase
in e p e adón
expues a con más
ampli ud
en
PÉREZ
MIER,
O.
c.
-
5
de
su
cul o. No
se
pe mi i án o as ce emonias ni mani es aciones
ex e nas que
las
de
la Religión ca ólica". Y el Conco da o igen e, en
el
P o ocolo inal, en elación con
el
a ículo
1,
econoce exp esamen e :
"En
el
e i o io nacional segui á en igo lo es ablecido
en
el
Fue o
de
los Españoles" 46,
La in e p e ación que
nos
o ece
PÉREZ
MIER
sob e
el
c i e io
de
ole ancia eligiosa en
los
Conco da os, ha sido ambién obje o
de
es udio
po pa e
de
FuENMAYoR,
quien, a
la
luz del magis e io
de
la Iglesia,
con es a, sin ánimo polémico, a los que espe aban, y con azón, después
de la in e p e ación del a ículo
42
del Código Ci il dada po la O den
de 1
O
de
ma zo
de
1
941
, la e o ma del Código Ci il, en plena a monía
con
el
De echo canónico, en
el
sen ido "que no
se
au o iza ía la celeb a-
ción del ma imonio, sino a las pe sonas que no es én obligadas a la
o ma canónica". Cla o
es
que, con
la
ecepción
de
la no ma canónica
del canon 1
.099,
o
de
la que es é en igo en cada momen o en
el
De echo canónico pa a de e mina
las
pe sonas que pueden con ae
ma imonio ci il, según
la
legislación
de
la Iglesia, e mina ía
de
una
ez
y pa a siemp e la si uación con adic o ia del a ículo
51
del Código
Ci il, en o den a un ma imonio canónico álido y sin e ec os ci iles,
que
al
mismo iempo
es
"ilegal" en elación con el deli o
de
bigamia.
Pe o una solución de es a na u aleza, p opugnada an es
de
la
e o ma, e a como co a
el
nudo go diano
de
la di icul ad con una
ó mula
de
"in ole ancia", cuando, p ecisamen e,
la
an inomia exis e
y debe esol e se po el cauce legal
de
la ole ancia que ha hecho
po-
sible
el
con lic o.
46 A con inuación se econoce el s a u quo obsm'Vado sob e
la
oie, ancia
de los cuL os no ca ólicos
en
los e i o ios de
la
sobe anía
esp·añola
en
A ica.
Véase
la
in e esan e
publicación del
P.
PATROCINIO GARCÍA BARRIUSO,
0.
F.
M.,
Ma imonio ci il de españiole6 de o y
Jue a
de
E¡ paña.
El
ma imonio ci il a a és del a ículo 42
del Código Ci il
El sis ema ma imonial español ha gi ado en o no a la in e ención
ci cuns ancial del a ículo
42
del Código Ci il, ma chando a la de i a
de
lo adminis a i amen e egulado.
Según
el
c i e io dominan e,
se
ha exigido pa a con ae ma imo-
nio ci il la decla ación exp esa "de uno o
de
ambos con ayen es de
no p o esa la eligión ca ólica". Así ha anscu ido la mayo pa e
de
la
ida ju ídica del ma imonio ci il, a a és
de
las Reales O denes
de
28
de diciemb e
de
1900;
26
de eb e o de
1907
y
28
de
junio de
1913.
Después del pa én esis de la República, de ogada la Ley del Ma imonio
Ci il obliga o io,
se
es ableció el sis ema ma imonial del. Código Ci il
y,
en
su
consecuencia,
las
O denes del Nue o Es ado,
de
22
de ma zo
de
1938
y 8 de ma zo
de
1939,
imponen
el
mismo c i e io de que "debe
exigi se pa a au o iza la celeb ación del ma imonio ci il, la decla ación
exp esa
de
no p o esa la Religión ca ólica po ambos o
al
menos po
uno
de
ellos".
Como excepción,
se
señalan
dos
pe íodos e íme os : la Real O den
de
27
de
agos o de
1906,
de ogada po la de
28
de eb e o de
1907,
que
esuel e adicalmen e
"no
se
exija a los que p e enden con ae ma i-
monio ci il, con o me a
las
disposiciones de
los
a ículos
86
y
89
y
siguien es del Código Ci il, decla ación alguna ela i a a
la
eligión
que p o esan,
ni
más
e(}uisi os
que los que la ley axa i amen e es a-
-54-
blece".
Y,
en la época
de
la segunda Repúhlica, la O den de
10
de
eb e o de
1932,
que ep oduce la p ohibici6n "de que no
se
exija a
los
que solici en
la
celeb aci6n del ma imonio ci il decla aci6n alguna
espec o a
sus
c eencias, ni de la eligi6n que p o esen". Dicha dispo-
sici6n qued6 sin e ec o
al
p omulga se la Ley
de
Ma imonio Ci il
obliga o io, de
28
de junio del mismo año.
De
la
casuís ica que o ece
el
ma imonio ci il en
la
legislaci6n
posi i a del Es ado en e
al
ma imonio can6nico,
se
han clasi icado
los
sis emas ma imoniales, en sis emas
de
ma imonio ci il
obli ¡-a o io,
cuando el Es ado solamen e econoce y o o ga e ec o ju ídicos
al
ma i-
monio egulado po la legislaci6n ci il ; sis ema de ma imonio ci il
acul a i o o lib e, cuando
el
Es ado o o ga
los
mismos e ec os ju ídicos
al
ma imonio ci il que
al
eligioso, dejando en libe ad a
los
con a-
yen es pa a que elijan la
clase
de ma imonio que deseen con ae ;
sis ema
de
ma imonio ci 'il subsidia io o suple o io, pa a
los
ciudadanos
que
no
es án suje os a
la
o ma can6nica en
la
celeb aci6n de
su
ma i-
monio, o a la o ma es ablecida po la Religi6n econocida po
el
Es ado,
ecibiendo, en es e caso, la denominaci6n de ma imonio ci il subsidia-
io ela i o,
pa a
dis ingui le del ma imonio ci 'il subsidia io absolu o,
cuando
se
pe mi e a
las
pe sonas que, según
la
Iglesia o su Religi6n,
no pueden con ae ma imonio po exis i algún impedimen o no
econocido po el Es ado.
Con o me a es a clasi icaci6n clásica,
el
ma imonio ci il en España
apa ece cla amen e como " acul a i o o lib e", según la in e p e aci6n
dada po la Real O den
de
27
de agos o de
1906
y la O den de 1 O de
eb e o
de
1932; bas aba la olun ad
de
que e con ae ma imonio
ci il, sin necesidad de que po
los
con ayen es
se
hiciese mani es aci6n
alguna espec o a
sus
c eencias eligiosas. La Real O den
de
28
de di-
ciemb e de
1900,
a la que hacen e e encia las demás esoluciones mi-
nis e iales, exige que
los
ca 6licos obligados a la o ma y equisi os es a-
blecidos po la legislaci6n can6nica "asegu en bajo su palab a" que no
p o esan la Religi6n ca 6lica, y pa a ales ca 6licos
el
ma imonio ci il
con inúa p ác icamen e " acul a i o", pues, como dice
RoMERO
VIEITEZ,

-55-
quedaba a expensas
de
una decla ación incon olada, que ni siquie a
se
enía en cuen a a
los
e ec os de nulidad del ma imonio
47
•
La anscendencia de la O den del Minis e io
de
Jus icia,
de
1 O de
ma zo de
1941,
ma ca una segunda e apa,
al
p e ende es ablece la
ec a in e p e ación del a ículo
42
del Código Ci il, en
el
sen ido
es ic i o
de
que
sólo
podían con ae ma imonio ci il "los no bau i-
zados en la Iglesia ca ólica". Con es e c i e io, la O den
de
10
de
ma zo
de
1941
se
halla sus ancialmen e
de
acue do y has a
se
excede espec o
al
De echo Canónico. Pe o, en e
el
ex o
de
la O den y
el
a ículo
42
del Código Ci il,
se
ad ie en di e encias esenciales: El Código, pa a
indica quiénes han
de
con ae ma imonio canónico, hace e e encia
a los que "p o esan la Religión ca ólica"; la O den
de
1 O
de
ma zo
de
1941,
pa a de e mina quienes pueden con ae ma imonio ci il,
se
e ie e a
los
que
"no
pe enezcan a la Religión ca ólica". Pa a el
Código Ci il, la inexac i ud
de
la decla ación
de
los
con ayen es no
a ec a a la nulidad del ma imonio, mien as que pa a la O den
de
10
de ma zo de
1941
"la exac i ud
de
la
p ueba o decla ación de aca o-
licidad", ci ada p ác icamen e en no habe sido bau izados en la
Iglesia ca ólica, es aba ligada a la alidez y e ec os ci iles
de
los e e idos
ma imonios, es ableciendo una nue a causa
de
nulidad no p e is a en
el
a ículo
101
del Código Ci il.
Con
es e
c i e io, eniendo en cuen a
el
con ex o
de
la O den y
las
in e p e aciones es ic i as
de
la Di ección Gene al de
los
Regis os, en
las
Resoluciones de
17
de
ab il
de
1950
y
28
de
junio de
1951,
nos
encon amos un buen día con
un
sis ema de ma imonio ci il pu a-
men e subsidia io ela i o espec o al ma imonio canónico, pues, en
igo ,
el
ma imonio canónico obliga a odos
los
bau izados en la Iglesia
ca ólica. Y
si
hace al a un ejemplo, ahí es á la Resolución comunicada,
de
28
de
junio
de
1951,
que decla a
"no
se p ueba su icien e
de
la
aca-
olicidad
de
los con ayen es la ce i icación ac edi a i a
de
que
los
mismos ue on bau izados en la
e
e angélica, pues cons aba que an es
habían ecibido el bau ismo en la Iglesia ca ólica
y,
demos ado es e
47
M. A. ROMERO
VIEITEZ,
La8 No mas
de
De echo Ma imonial p omulga-
das
po
el
N1¡,e o
Ea &io1
en
RDP1
1941
1 p.
69
1
nQ a
l'Q, ·
-56-
hecho,
se
impone la denegaci6n del ma imonio ci il solici ado, con
independencia
de
las es an es p uebas que apo en, sal o la de la
dispensa concedida po la Iglesia ca 6lica
de
la o ma ma imonial
can6nica, a cuyo caso
ya
se
pod ía p oba ''aca olicidad" documen al-
men e a es os e ec os".
La mayo pa e
de
los
comen a is as c eye on en la anscendencia
de
la ci ada O den
de
O de ma zo
de
1941
, como paso decisi o que,
a a és del Conco da o de
1953,
nos lle a ía en la legislaci6n ci il a
una emisi6n
al
De echo can6nico. Pe o la c í ica ha sido demoledo a
en odos
los
aspec os. Los animados en su buen deseo
de
encaja la legis-
laci6n ci il en la can6nica an señalando de ec os, que son muchos, en
o den a la imp ecisi6n y oscu idad del concep o
de
"aca 6licos" y las
di icul ades
de
la p ueba documen al
de
"aca olicidad" c eadas en la
misma disposici6n minis e ial.
En
el
plano ju ídico,
se
discu e sob e la
legalidad
de
la misma O den
y,
en pa icula , sob e la legalida·d es a-
blecida po una O den minis e ial, que de oga p ác icamen e el espí-
i u y la le a del a ículo
42
del C6digo Ci il.
Y,
al
mismo iempo,
su gen po doquie p o es as y eclamaciones o iciales
de
mino ías eli-
giosas disiden es
de
la Iglesia ca 6lica que, apoyándose en
el
a ículo 6
del Fue o
de
los
Españoles,
se
mani ies an en con a
de
la in e p e aci6n
minis e ial, que hace imposible en la p ác ica adminis a i a
el
ma i-
monio ci il pa a aquellas pe sonas que, habiendo ecibido
el
bau ismo
ca 6lico, no p o esen o nunca han p o esado la Religi6n
ca. 6lica.
En
in, del lado opues o
se
conside a
"la
O den
de
10
de ma zo de
1941
como un a aque a la libe ad
de
conciencia en abie a con adicci6n con
el ex o y
el
espí i u del C6digo Ci il, que ep esen a
el
u o
de
un
genuino deseo
de
conciliaci6n y
de
una concepci6n
de
a monía y
de
mu uo espe o en e
los
pode es ci il y eclesiás ico".
He
que ido ep oduci uno
de
los
alega os del p osdi ismo de
algunas sec as eligiosas pa a explica me
el
c i e io
de
ole ancia en la
e o ma del a ículo
42
del C6digo Ci il.
"El
Es ado
-dice
FuENMA-
YoR-
se
ha is o p ecisado, a pesa de
su
con esionalidad ca 6lica,
a ole a
el
ma imonio ci il, den o
de
cie os lími es, a
los
súbdi os
ebeldes
de
la Iglesia, a quienes alcanza, a pesa de
su
ebeldía, en
_.57_.
odo su igo ,
la
no ma impe a i a del canon
1.099,
que exige
-bajo
pena de nulidad an e la
Iglesia-
la celeb ación del ma imonio canó-
nicamen e" 48•
El a ículo
42
del Código Ci il, en
su
p imi i o ex o, no a ó
de
ins au a
el
sis ema de ma imonio ci il subsidia io ela i o o
de
necesi-
dad, pues o que con iene, a a és de
la
Base
3.
la
ó mula de ansac-
ción a bi ada en
el
Dec e o de 9 de eb e o
de
1875
pa a que pudie an
con ae ma imonio ci il "los que no p o esen
la
Religión ca ólica o
se
sepa en os ensiblemen e
de
ella" ; ó mula p ác ica
de
ole ancia eci-
bida con sa is acción po
los
ca ólicos españoles po que, en aquel en on-
ces,
suponía un paso adelan e, en cuan o
se
eían lib es
de
la
Ley del
Ma imonio Ci il. obliga o io
de
1870.
Y es a " ó mula
de
ole ancia
polí ica" uel e, después de
la
O den de
10
de
ma zo
de
1941,
median e
o o Dec e o. Nos e e imos
al
Dec e o del Minis e io
de
Jus icia de
26
de oc ub e
de
1956,
que,
so
p e ex o
de
a moniza cie as disposicio-
nes
del Reglamen o del Regis o Ci il con
el
Código, sob e la o ma
ci il del ma imonio, ep oduce la " ó mula
de
no p o esa la Religión
ca ólica", a bi ada po
el
Dec e o
de
Alonso Ma ínez de 9 de eb e o
de
1875,
y negociada y después po és e con
el
Nuncio Rampolla,
si
bien más conc e a en cuan o
se
exige que "ambos con ayen es p ueben
que no p o esan la eligión ca ólica".
Y,
a ándose
de
bau izados en
la Iglesia ca ólica, no
se
pe mi e
el
ma imonio ci il sin p e io con ol
de
la
p ueba p esen ada po la Au o idad eclesiás ica, que se á in o ma-
da p e iamen e po
el
Juez en comunicación ci cuns anciada, no pu-
diéndose celeb a
el
ma imonio ci il an es
de
que haya anscu ido
po comple o un mes, a pa i de la echa en la cual haya sido in o mada
la au o idad diocesana.
Po la Nuncia u a apos ólica en España
se
emi ió a odos
los
Obis-
pos
de
las
diócesis
la
Ca a Ci cula , de echa
de
25
de ma zo
de
195
7,
ijando
las
No mas P ác icas "pa a que odos
los
excelen ísimos o dina-
ios sigan, en los
casos
que
se
p esen a en, una misma línea
de
con-
duc a", que ansc ibimos a con inuación:
48
FUENMAYOR,
El
Ma imonio y el
Comco da o
Español, c ., p. 62.
-58-
"1. Con sujeci6n al
e~ o
del susodicho Dec e o gube na i o (De-
c e o
de
26
de oc ub e
de
1956),
se
pueden ija es os pun os:
a) La admisión a la es ipulación del ac o ci il solamen e puede
ene luga en
el
caso en
que
ambos in e esados hayan apos a ado de
la
e
ca ólica o cuando una pe sona que
se
halle en al desdichada
condición in en e uni se con una aca ólica.
b)
La
no ma no puede, po an o,
se
ex endida a o as condi-
ciones de pe sonas, aun cuando sean indi e en es u hos iles a la p ác ica
de
los debe es eligiosos.
e)
Aquellos que, habiendo sido bau izados en la Iglesia ca ólica
o a ella con e idos
de
la he ejía o del cisma, hayan apos a ado con
pos e io idad,
si
p e endie en
se
admi idos
al
"ac o ci il", debe án
o mula pe ición, po esc i o, a la au o idad ci il, especi icando el
mo i o y aduciendo
las
p uebas
de
su
de ección.
d) La au o idad ci il debe á esme a se en in o ma , cuan o an es,
sob e la pe ici6n que
le
ha sido hecha, a la au o idad diocesana in e-
esada.
e) Y no
se
pod á p ocede a la es ipulación del "ac o ci il" an es
de
que haya anscu ido po comple o un mes, a pa i
de
la echa
en la cual haya sido in o mada la au o idad diocesana.
) Con inua á man eniéndose en pleno igo odo lo dispues o
en
el
a ículo 83, núme o
4,
del Código Ci il, espec o a la imposi-
bilidad
de
con ae ma imonio cuan os hayan ecibido
las
ó denes
sag adas o
se
hallen ligados po o o solemne de cas idad.
2.
Teniendo p esen e cuan o p ecede,
al
ocu i
los
casos
indicados
las au o idades eclesiás icas p ocede án
de
la siguien e o ma:
a)
Tan
p on o
sea
ecibida la no i icación
de
las
au o idades ci iles,
el
o dina io u o dina ios in e esados end án esme ada diligencia en
comp oba
si
esul a e ec i o
el
abandono
de
la
e
ca ólica po pa e
de
los desdichados
de
quienes
se
a e,
y,
sob e odo,
si
ello había
ocu-
ido " empo e non suspec o", y en e i a que ealmen e alguno
se
lance a decla a se con lige eza
"no
ca ólico" al exclusi o in
de
sus..
ae se a la legislación can6nica del ma imonio: lo que equi ald ía
-66-
po
la
absolución,
la
cual consis e en e o na a la
e
y en legaliza
canónicamen e
su
posición ma imonial, o sepa a se". Pe o po mucho
que la p ác ica de
la
Iglesia quie a e i a la celeb ación de ma imonios
canónicos
de
los
casados ci ilmen e con e ce a pe sona,
es
lo cie o
que
el
ma imonio ci il no cons i uye impedimen o canónico
de
ligamen,
y
se
han dado y pod án da se en España es os ma imonios canónicos
álidos, sin e ec os ci iles y p oduc o es del deli o
de
bigamia, que han
sido au o izados po la au o idad eclesiás ica compe en e, según
el
p o-
pio o denamien o ci il. , '
Es e dualismo
de
los
dos
clases
de
ma imonio es ablecidas en
el
a ículo
42
del Código Ci il, el canónico y
el
ci il, que pueden da se
a
la
pa , explica pe ec amen e que
el
a ículo
75
se
e ie a a la alidez
del ma imonio canónico y
el
a ículo
51
a
su
ine icacia ci il, en
el
supues o que exis a o o ma imonio ci il an e io legí imamen e
cons-
i uído. Pe p la es uc u a legal del deli o
de
bigamia
es
sumamen e
simplis a. El a ículo
471
del Código Penal cas iga "al que con aje a
segundo o ul e io ma imonio, sin halla se legí imamen e disuel o
el
an e io ".
Es
deci , el deli o
de
bigamia adica en un simple hecho,
que su ge
al
iempo de celeb a se un segundo o ul e io ma imonio
a sabiendas
de
que no ha sido disuel o o anulado legí imamen e
el
an ;e io . La Sala Segunda del T ibunal Sup emo, en
los
casos
ípicos
en España de celeb ase un ma imonio canónico exis iendo o o ci il
an e io , iba soslayando la sanción penal con
la
doc ina
de
la "ausencia
de dolo en
el
con ayen e", ap eciando
la
au o ización de la au o idad
eclesiás ica cuando
el
con ayen e ca ólico
le
hizo p esen e la ealidad
de
su
ma imonio ci il an e io , o
bi.en
in ocando
el
e o esencial, que
excluye la culpabilidad, cuando el con ayen e c eía i memen e que no
pe pe aba un deli o, sino que es aba eje ciendo un debe 53•
No
es
el
momen o de ponde a la anscendencia
de
la
o ien ación
dada po el T ibunal Sup emo, a pa i de la sen encia de
14
de ene o
de
1955,
que, en buena doc ina penal, sos iene "que
el
elemen o in en-
ción o dolo especí ico en
el
deli o
de
bigamia consis e en con ae un
53
Sen enda,s
de
29
de
no iemb e
de
1944; 22
de
ma zo
y 6
de
junio
de
1945
y 24 de
sep iemb e
de
1954.

-67-
segundo ma imonio sabiendo que
el
an e io no ha sido p e iamen e
disuel o o anulado en o ma legí ima". Pe o enemos que lamen a que,
econocidas en
el
Código Ci il dos clases
de
ma imonios,
el
canónico
y el ci il, egulados po o denamien os' dis in os, no
son
a os y pueden
ep oduci se los
casos
de
españoles casados ci ilmen e, quienes, debida-
men e au o izados po
la
au o idad eclesiás ica, han con aído o con ai-
gan en
el
u u o ma imonio canónico con e ce a pe sona. Es e segundo
ma imonio canónico
es
álido pa a la ju isdicción eclesiás ica y an e
el
Es ado, que ha econocido en su o denamien o
la
compe encia
de
la
Iglesia pa a egula la cons i ución y alidez del ma imonio canónico,
en el a ículo
75
del Código Ci il.
Y,
según
las
no mas de
la
Iglesia,
sabido
es
que
son
e dade os y álidos ma imonios canónicos
los
que
a ec an a
los
que, es ando suje os a la o ma canónica, celeb an ma i-
monio ci il, álido pa a
el
Es ado, pe o "inexis en e" pa a la Iglesia,
que iene es abiecido
el
p ocedimien o a segui en
el
expedien e ma i-
monial p e io a la celeb ación
de
es os ma imonios canónicos 54•
Pod á
el
Es ado, en dis inción eco dada
al
e ec o, .decla a que
el
ma imonio
can~ico
es
ci ilmen e ine icaz pa a p oduci e ec os
ju ídicos
-caso
del ma imonio ci il obliga o io-. Pe o
se
ha de pa i
de
la
base
que
el
a iculo
76
del Código Ci il econoce "que
el
ma i-
monio celeb ado según las no mas del De echo canónico p oduce desde
su
celeb ación plenos e ec os ci iles, a pa i
de
su
insc ipción en
el
Regis o Ci il,
la
cual, según
el
a " ículo
77,
pod á hace se en cualquie
momen o, aun allecidos los con ayen es, a pe ición
de
cualquie in e-
esado y median e copia au én ica del ac a sac amen al o
de
ce i ica-
ción eclesiás ica ac edi a i a del ma imonio",
y,
sob e
es e
supues o eal
de nues o o denamien o ju ídico,
es
cla a la an inomia del a ículo
51
54
A .
231
de
la
Ins ucción
de
la
Cong eg1aeión de Sac ;amen os de 15 de
agos o
de
193,6: " Si
alguien
que
es aba
cie amen e
obligado a obse· a
la
o ma
canónica
de celeb ación de ma; :imonio,
con ajo
so1lamen e
ma imooio
C1i i1l
o
celeb ó el maJ imonio
an e
un
minis o
aca ólico, o ,sj los aJpós al as
de
la
e
ca ólica
se
unie on
en
la
. upos a:sí:a
cd, ilmen e o
en
i, o ex ;año,
no
se equie. en
l' áani es
judiciales
ni
in el"Vendón
d€11
de enso
deil
íncu~o,
a los
e ec os
de
com-
p obal el
es ado
Iib e
de
los
miSIInos,
sino
que
es os
casos
ha
de'
e'SIOil e los
eil
o dina io
miSIIno
o el pá oco, consuH;ando' & o d ina io,
en
la
in es igación
que
p ecede a
la
celeb ación del
ma imonio,
de
que
a an
los
cánones
1.019 y
Bli-
guien es. Pá];];a o
2.
Si
queda
.alguna
duda
ac i'IC,a
de
l,as condiciones
exp esadas
en
el
pá a o
:1,
se
esol e á
la
cues ión
po
lo's
ámi es
de~
p oceso
o oina io",
-68-
negando e ec os ci iles a un ma imonio canónico
al
que ha econocido
p e iamen e como álido, según ha sido señalado po las mayo pa e
de
los
comen a is as 55•
Pa a esol e es a an imonia exis en e en nues o o denamien o
ci-
il, de iende
LALAGUNA
la
esis
de la ine icacia ela i a, llegando
al
esul-
ado "de que
el
ma imonio canónico
goce
de
los
e ec os ci iles, que no
sean incompa ibles con la e icacia de la p ime a unión, cuya limi ación
desapa ece á una
ez
disuel o el ínculo ci il" 56• Y, ecogiendo
la
esis
de la ine icacia empo al,
se
ale
FuENMAYOR
del símil del eclipse o al
que o igina
el
a ículo
51
del Código
Ci i,l,
en cuan o a
la
p i ación de
e ec os ci iles
al
ma imonio canónico, mien as subsis a
el
ínculo del
p ime ma imonio ci il, llegando a
la
conclusión
de
que, disuel o
el
p ime ma imonio ci il po la mue e, o anulado po alguna de
las
causas del a ículo
101
o po aplicación del a ículo
87
del Código Ci il,
smgen los
.e ec os
ci iles que habían quedado eclipsados pa a e i a
el
pelig o
de
bigamia
57
•
Mas
es e ca ác e
de
empo al ine icacia con que
se
p e ende des-
i ua
la
an inomia que plan ea
el
a ículo
51
del Código
Ci il,""7e
halla en pugna con la aplicación del a ículo
471
del Código Penal, que
ipi ica y cas iga como cons i u i o
de
deli o
de
ma imonio ilegal o
de
bigamia "el ma imonio canónico, álido y legalmen e cons i uído"
según el o denamien o ci il, que,
al
econoce la po es ad
de
la
Iglesia
pa a egula
el
ma imonio canónico, econoce implíci amen e
la
ali-
dez y o ma legal del ma imonio canónico au o izado po la Iglesia
a
los
ci ilmen e casados, en concu encia con o o ma imonio ci il con
pe sona dis in a.
Los
penalis as
se
de ienen a sub aya que
el
deli o de
bigamia en nues o Código Penal
se
basa en hechos p obados y no en
55
GARCÍA
CANTERO,
El
ínculo· del Ma< imonio
Ci il
en
e,l
De eclw Espq;ñol,
c i .,
P'P·
26 y 27.
FRANCISCO
Looos, S.
J.,
Los
'llWJ imonios ci iles
en
Españín,
du am .e la República,
en
Sail.
Te, ae,
XLIV,
195,6,
P'·
489.
JUAN
OcA
A.
CILLÁN,
Ma imonio y Re,gis o Ci il,
en
RIEDG, 1956,
p.
545.
AGUSTÍN
TOBALINA,
Vica io
Gene al
de·
la
Dióces is de
San ande ,
El
Ma imonio
Canónico de
lo6
casados
ci i,lmen .e,
en
REDC,
1956,
p.
6,5
y ss.
SANCHO
REBULLIDA,
lAJJ
o mal:i..dcde J
ci iles
de,z
ma imonio camónico, M. ud id, 1955,
p.
314.
56
ENRIQUE
LALAGUNA,
P od'e1so
de1l
Es udio
Gene al
de
Na a o,
El
a -
ículo
51
del Código,
Ci il
y los cow lic os del dob,le ma imonio,
en
.AJDC,
1956,
pp.
427 y 428.
57
FUENMAYOR,
El
Ma imonio y el
Co'YIXJo da o
Es'[)(J Y ol,
ci .
p.
97.
-69-
ap eciaciones ju ídicas sob e la alidez o nulidad
de
los
dos ma imonios,
señalando la di e encia exis en e espec o
al
Código i aliano, en que
el
p esupues o de
la
bigamia descansa en un p ime ma imonio álido.
Y con es e o i e io,
el
legislado ,
al
desc ibi el ipo
de
bigamia,
no
habla
de
ma imonio legal o ilegal, ni
de
su
alidez o nulidad in ínseca, sino
de
ma imonio como hecho, que no ha sido disuel o legí imamen e,
es
deci , po
los
cauces legales, an es
de
p ocede a
la
celeb ación del
se-
gundo o ul e io ma imonio.
Po o a pa e, con mo i o
de
la e o ma del sis ema ma imonial,
se
han
sup imi•do
algunos a ículos del Código Penal
y,
po
lo
que
in e esa a
la
cues ión,
se
ha modi icado el a ículo
478
en
el
sen ido
de
sup imi la sanción al eclesiás ico que au o ice un ma imonio p ohi-
bido po la
ley
58•
Se
jus i ica es a
sup eSiión
po que
el
eclesiás ico que
asis e a la celeb ación
de
un ma imonio canónico no
es
unciona io
público y "po azones p ác icas
de
e i a un con lic o insupe able en e
el o denamien o canónico y
el
secula ". Luego azón
de
más
pa a
con-
side a que
el
sace do e que
asis e
a
la
celeb ación
de
un ma imonio
canónico
de
casado ci ilmen e con pe sona dis in a y
la
supe io au o i-
dad eclesiás ica que lo ha au o izado, ob a on den o
de
sus
acul ades
y de acue do con
el
o denamien o econocido po el Es ado.
FuENMAYOR,
que ha plan eado
el
p oblema en oda
su
ealidad y ascendencia,
se
p egun a: "¿Se ía jus o cas iga
al
sace do e au o izan e, según
la
ley
del Es ado, como copa íoipe del deli o de bigamia?
No
lo
se ía, en
absolu o, po que
al
sace do e
le
alcanzan
las
leyes
canónicas, en cuan o
es
minis o de la Iglesia y
de
ningún modo unciona io del Es ado"
59
•
"X'
a
es e
eno , cabe ambién p egun a se : ¿Se ía jus o cas iga a
los
con ayen es
de
ma imonio canónico, au o izado po la au o idad
ecle-
58
Ley
de
24
de·
ab il
de
1958 po•
la
que•
se SUJp imen
en
el
Código Penwl
los
a ículos
473 y 477 y
se
modi ica
el
a ículo
478,
que•
an e•s
de
su
e o ma
decía:
"El
eolesi:ás ico o el
Juez
que
au o izase
mw l'imonio
p ohibido
po
la
le~
o pal"a el
cual
hwya
impedimen o
no
dispensablle,
se á
cas igado
con
las
penas
de
suspen.sión y
mul a
de
1.000 a 5.000
pe e as.
Si
el
impedimen o
ue a
indis-
pensa.ble,
la
·pena
de
mul a
se á
de•
1.000 a 2.500 ·.pese as".
La
·e o ma
ha
cons.is~
ido
en
su¡p imi
"el
eclesiás ico",
quedando
ip•i icado
únicamen e
el
caso
del
Juez.
59
Véase
FUENMAYOR,
El
Ma imonio y
e·l
Go'Mo da o· Español, p. 154 a 157,
inclusi e.
-70-
siás ica con o me a un o denamien o ju ídico econocido po
el
Es ado?
CoNDE-PUMPIDo
ha pe cibido muy bien, en
el
plano del De echo Penal,
el
esul ado imp e is o
de
sup imi en
el
a ículo
478
oda e e encia
al
eclesiás ico "que au o iza a ma imonio p ohibido, po que, en buena
doc ina penal, de pe sis i
el
deli o
de
bigamia en
el
caso de que
los
casa·dos
ci ilmen e celeb en ul e io ma imonio can6nico, sin habe
quedado disuel o legí imamen e su p ime ma imonio ci il, hab á
de
cali ica se
al
sace do e y au o idad supe io eclesiás ica que lo au o-
iza a, como coau o es
de
es e
deli o, cas igado con pena supe io a la
sancionada en
el
ci ado a ículo
478
del C6&go Penal" 60•
La an inomia exis e. La di icul ad es á en que e a moniza si ua-
ciones ma imoniales con adic o ias que
el
p opio o denamien o ci il
hace posibles en la p ác ica con ca ác e
de
legalidad, a la ez pa a
san-
ciona las en
el
o denamien o penal, como ilegales. En
los
países que un-
ciona
el
di o cio incula , con es a ál ula de escape
se
pone é mino a
es os
casos
de
bigamia que lamen amos en España: En Po ugal,
al
p oclama se la República,
se
es ableci6
el
di o cio po Dec e o de 3
de
no iemb e
de
191
O,
y seguidamen e, po Dec e o
de
25
de
diciemb e
del mismo año,
el
ma imonio ci il obliga o io. Hoy, en égimen de
Conco da o,
se
econocen e ec os ci iles
al
ma imonio can6nico y
se
admi e
el
ma imonio ci il lib e o acul a i o, subsis iendo
el
di o cio
pa a las uniones ci iles, con econocimien o exp eso de la indisolubilidad
del ma imonio canónico, según
el
a ículo
24
del Conco da o
de
7
de
mayo
de
1940,
que dice:
"En
a monía con
las
p opiedades esenciales
del ma imonio can6nico, en iéndese que, po el p opio hecho
de
cele-
b a ma imonio can6nico,
los
c6nyuges enuncian a
su
de echo ci il
de
pedi
el
di o cio, que po es o mismo nunca pod á
se
aplicado po
los
T ibunales ci iles a los ma imonios can6nicos"
61
•
No
amos a p opone
el
di o cio incula , coadenado po la Iglesia,
pa a esol e
el
p oblema de 'la bigamia c eado po
el
p opio o de-
60 ·CONDE
PUMPIOO
FERREIRO,
Es udio c í ico de la e o ma
de
24
de
ab il
de
1958,
en
ma e ia
de
ma imonios iloga,les, en A:DP, 1959,
pp.
96 y 98.
61
ANTONIO
LEITE,
8. J., Compe encia, da lg eja, e
do
Es ado sob e o ma, i-
monio, Tese de dou o amen o,
em
Di, ei o Gamóndco, Po o, 1946. MONTERO,
El
Conco da o Po ugués, en Re is a
de
la
Uni e s idad
de
M~ id,
De echo, I, Fa·s-
cícu¡o.
V,
Mad id, 1941,
-71-
namien o es a al, y menos en España, donde
se
da ca ác e de indiso-
lubilidad
al
ma imonio ci il. Lo o odoxo se ía econoce la compe-
encia
de
la Iglesia en
el
ma imonio
de
bau izados
y,
si
los
súbdi os
de
la Iglesia
se
some en a
las
no mas del De echo canónico, ejecu a
las
sen encias y esoluciones de la ju isdicción eclesiás ica, a eno de
lo dispues o en el a ículo
82
del Código Ci il. Después
de
odo, en
el
sis ema ma imonial español
se
pe mi e el ma imonio ci il, cuando
ambos con ayen es p ueben que
"no
p o esan la Religión ca ólica".
Pe o
no
po
eso
el
Es ado ha
de
condena les a que i an siemp e apa -
ados de la Iglesia.
El a ículo
262
del Reglamen o del Regis o Ci il p e ee el
caso
de la insc ipción del ma imonio canónico po disolución del ma imo-
nio ci il, po aplicación del P i ilegio de San Pablo. Y en
el
a ículo
263
con empla
el
caso
de
un ma imonio ci il que, po esolución eclesiás ica,
ha pasado a
se
e dade o ma imonio canónico.
Un
paso más
y,
sin
di o cio incula , econoce la compe encia de la Iglesia pa a juzga ,
a pe ición
de
los
que olun a iamen e deja on de p o esa la Religión
ca ólica, la si uación ma imonial
de
los que e o nan a la
e
y desean
legalizada canónicamen e, cuya ap eciación debe queda a c i e io de
la au o idad eclesiás ica, median e esolución con e ec os ci iles an e la
ju isdicción del Es ado. Es a
es
la pos u a canónica y consecuen e con
el c i e io de ole ancia eligiosa de un sis ema ma imonial
de
ipo
con esional, sin pe juicio de man ene la indisolubilidad del ínculo
ci il, concep o muy dis in o
al
de la nulidad del ma imonio.

La
inno ación
de
la egla «Locus egi
ac um»
en
la
celeb ación del ma imonio
ci il
de
españoles en el ex anje o
La ins i ución
del
ma imonio es á bajo la u ela del Es ado, que
lo
egula, y cons i uye ma e ia
de
o den público, que
debe
se
ap eciada po
los
ibunales españoles,
del
mismo modo que
los
ibunales ex an-
je os aplican
su
legislación. Es a doc ina, comúnmen e acep ada, ha
sido ei e ada po el T ibunal Sup emo en nume osas sen encias, insis-
iendo que "en España no puede econoce se alidez
al
ma imonio de
españoles celeb ado en
el
ex anje o, sin las condiciones y o malidades
que las
leyes
españoles exigen" 62•
Pe o, como de una cues ión acciden al
ya
supe ada en nues o
de echo sus an i o,
se
desliza, a a és del a ículo
73
de
la Ley del
Regis o Ci il,
de
8 de junio
de
1957,
la posibilidad
de
que
los
españoles
puedan celeb a ma imonio ci il con sujeción a
,la
o ma es ablecida en
cada
país
y
de
que
se
insc iba
és e
median e expedien e, disponiendo
a dicho e ec o d a ículo
38,
3.
0 que
"a
pe ición del Minis e io Fiscal
o de cualquie in e esado,
se
ano a á
el
hecho de es e ma imonio
con alo simplemen e in o ma i o". Pos e io men e, en
el
Reglamen o
de la
Ley
del Regis o Ci il,
se
ecoge la ascendencia
de
es a in-
• 1
no ac on:
6!
Sen encias de 1 de
mayo
de 1919;
26
de
ab il
de'
1929;
12
de
mano
de
1942; y 12 de
ma zo
de
1944.
-74-
"Según
e!
a ículo
272
en elación con
el
152
del Reglamen o del
Regis o Ci il, el ma imonio ci il con aído sin que
se
ac edi e debida-
men e que ambos cónyuges no p o esan la Religión ca ólica o la libe -
ad
de
los
mismos po inexis encia
de
impedimen o, se á obje o de
ano ación, con exp esión de
esas
ci cuns ancias, en i ud del í ulo
ac e-
di a i o
de
la celeb ación".
Y en el a ículo
249
de dicho Reglamen o del Regis o Cicil
se
es ablece:
"El
ma imonio ci il sólo puede insc ibi se en i ud
de
expedien e
en el que
se
ac edi a á debidamen e que ambos con ayen es no p o-
esaban la Religión ca ólica,
su
libe ad po inexis encia
de
impedimen-
os
y,
cuando no cons e au én icamen e, la celeb ación; en el expe-
dien e
se
publica án edic os o p oclamas,
si
se
hubie en omi ido, y
se
p ac ica án las debidas diligencias p oba o ias
de
la eligión y libe ad
de
los
con ayen es".
Po lo an o, ac ualmen e y po legislación egis a!
se
ha esuel o
la espinosa cues ión del ma imonio ci il
de
los españoles en
el
ex an-
je o a a o
de
la "lex loci", admi iéndose la "ano ación del hecho
de es e ma imonio en el ex anje o según la no ma
de
cada país", aun-
que pos e io men e enga que se anulado,
si
no eúne
los
equisi os
exigidos en el a ículo
86
del Código Ci il. Así pues, y po legislación
egis a!, queda i ualmen e de ogado
el
úl imo pá a o del a ículo
100,
en cuan o a que "los Cónsules y Vicecón mles eje ce án las unciones
de
Jueces Municipales en
los
ma imonios de españoles en
el
ex anje o".
Se
p e ende jus i ica es a inno ación del "locus egi ac um", en
elación con la e o ma del a ículo
42
del Código Ci il, que dis ingue
"dos clases
de
ma imonio:
el
canónico y el ci il",
en
ez de la dis in-
ción en "dos o mas" es ablecida en la edacción p imi i a 63• Pe o
una ez más enemos que insis i , e impo a quede bien sen ado,
que la dis inción en "dos clases"
de
ma imonio,
pese
a
su
ascendencia
63
Véase FUENMAYOR,
El
M(l) imonio y el CQnCo ® o Español, p.
107
y ss.
-75-
p ác ica, no p i a de alo cons i u i o a la " o ma" con que ha
de
celeb a se
el
ma imonio pa a su clasi icación de canónico o ci il. En
nada con adice el alo cons i u i o
de
la o ma
el
que exis an ma i-
monios canónicos en o ma ci il, como
los
cel~b ados
an e es igos en
pelig o
de
mue e o en las ci cuns ancias expues as
de
los ma imonios
que ue a
de
pelig o
de
mue e
se
celeb a on en la llamada zona oja
du an e la pasada gue a ci il. P ecisamen e es os ma imonios son
canónicos po habe se celeb ado en la o ma ex ao dina ia es ablecida
po la Iglesia
en
el canon
1.098
y po que
el
Es ado los excep úa
de
su
legislación,
al
econoce la compe encia de la Iglesia, en el a ículo
75,
pa a egula la cons i ución y alidez del ma imonio canónico.
En nues o De echo ma imonial, dis ingue
¡el
a ículo
42
del
Código Ci il
dos
clases
de ma imonio: el canónico y
el
ci il; el
ma imonio canónico, egulado po las disposiciones
de
la Iglesia,
es
obliga o io pa a
los
ca ólicos "cuando
al
menos uno
de
los
con ayen es
p o ese la Religión ca ólica"; el ma imonio ci il
es
de
ca ác e subsi-
dia io y
sólo
se
au o iza, "cuando
se
p uebe que ninguno de
los
con a-
yen es p o esa la Religión ca ólica".
Aho a bien, las no mas que egulan la celeb ación del ma imonio
ci il, nos lle an a conside a que el sis ema ma imonial español
es
de
ipo con esional.
Se
dispone en el a ículo
100
del Código Ci il que
el
ma imonio
se
celeb e an e
el
Juez Municipal o an e
los
Cónsules y
Vicecónsules, que eje ce án
las
unciones
de
jueces municipales en
el
ex anje o. Pe o los enca gados del Regis o Ci il han
de
ce cio a se
de
que no exis e obs áculo legal pa a la celeb ación del ma imonio
ci il
y,
a dicho in, exige
el
a ículo
86
del Código Ci il que los con a-
yen es p esen en, en e o os documen os, la p ueba de que no p o esan
la Religión ca ólica, ins uyéndose el opo uno ex:pedien e según
las
no mas del a ículo
243
y siguien es del Reglamen o
de
la Ley del
Regis o Ci il, con no i icación p e ia a la au o idad diocesana,
si
se
a a de pe sonas bau izadas en la Iglesia ca ólica ; odo ello encaminado
a comp oba , además del es ado, domicilio o cualquie o o ex emo,
la ealidad del "hecho
de
que ambos con ayen es no p o esan la Reli-
gión ca ólica", denegándose la au o ización, cuando la decla ación
de
-76-
no
p o esa la Religión ue e sólo un p e ex o pa a sus ae se a la
legislación de la Iglesia 64•
Po consiguien e, la celeb ación del ma imonio ci il en nues o
o denamién o ju ídico no
es
una
cues ión de o ma, que hab á de
deja se
al
es a u o o mal de la "lex loci", sino que cons i uye una
cues ión de ondo, que a ec a al es ado y capacidad de la pe sona, según
el
es a u o pe sonal, que obliga a
los
españoles en
el
ex anje o, a eno
de lo dispues o en el a ículo 9 del Código Ci il. Son no mas de ca ác-
e "in e pe sonal", que han sido supe pues as po la sobe anía del
Es ado sob e el De echo In e nacional P i ado, en ma e ia que a ec a
al o den público y a las buenas cos umb es,
"que
no pueden queda sin
e ec o po leyes o sen encias dic adas, ni disposiciones o con enciones
aco dadas
en
países ex anje os", con o me a
lo
p esc i o
en
el a ículo
11
del Código Ci il
65
•
La cues ión es in e esan e. La legislación egi,s al, ad ie e
GARCÍA
CANTERo,
nada al e a en lo ela i o a
los
equisi os de capacidad e im-
pedimen os, los cuales obligan a
los
españoles en
el
ex anje o, a eno
del a ículo 9 del Código Ci il,
y,
po o a pa e, "se llega
-dice
GARCÍA
CANTERo-
al
esul ado pa adójico de que end án acceso
al
Regis o
Consula unos ma imonios ci iles, que
los
T ibunales españoles decla a-
án nulos po no habe sido celeb ados an e unciona io compe en e" 66•
No
obs an e,
se
comp ende que nues o De echo Ma imonial ha
i ido al ma gen del es a u o o mal del "locus egi ac um", acep ado
gene almen e po odos
los
países pa a la celeb ación del ma imonio.
A dia io su gían las consul as ele adas po nues os Cónsules al Minis-
e io
de
Asun os Ex e io es sob e
los
di e sos p oblemas que plan eaban
los
españoles casados
en
el ex anje o, con a eglo a la "lex loci", que
64
Véanse
las
Nol'l ias
P ác icas
de'
la
Nuncia u a
apos:Wlic'a
en
E·SIJ>aña
di igida
a
los
O dina ios
diocesanos, con
mo i~o
dell
Dec e o
de
2,6
de
oc U'b e
de
1956,
que
ha
sido
de ogado
po
la
legü,slación
egis aL
65
MALDONADO
FERNÁNDEZ
DEL TORCO, Sob e los w, imonios ci iles
de
espa ño~es
en el ex anje o,
en
R.EIDG,
1949,
p p,
641 a 647. BERNÁRDEZ CANTÓN,
Decla a,ción de nulidai
de
un
ma; imo nio ci il
.e n <e·
espa ñoles
co n aádo
e n
el
ex anje o,
en
REDG,
1954,
P'P·
931-9,42. SANCHO REBULLIDA,
Las
o malidades
ci iles del ma imonio
ca; nónico,
pp.
2;65
y ss., e e,
66
G.
CANTERO,
0.
c.,
pp,
2;20
y 221. LALAGUNA DOM NGUEZ, MaJ imonio
de
espa ñoles celeb ado
e n
el ex a nje o en la
o ma
de
la
"lex
loci",
en
ADC,
19·60,
p p.
881-94:1.
-83-
pa a que
el
ul e io ma imonio canónico
sea
conside ado como cons i-
u i o
de
bigamia, aunque pos e io men e no
se
au o ice la insc ipción
de
es e ma imonio ci il po no euni los equisi os exigidos pa a
su
celeb ación, según la legislación española.
* * *
La conclusión escue a y desnuda
de
mi discu so en es e solemne
ac o, no
es
más que la a i mación
de
un in en o de supe a , a la luz
del De echo Canónico,
las
an inomias o con adicciones la en es en el
sis ema ma imonial español, den o del cauce ju ídico del supe io
c i e io
de
ole ancia,
de
p udencia y de conco dia, que ha inspi ado
la e o ma, con la mayo comp ensión po pa e de la Iglesia ;
com~
p ensión que desca a odas las ac i udes de coacción, pa a elegi
los
caminos del amo y
de
la ca idad, como enseña
PABLO
VI en
su
p i-
me a Encíclica "Ecclesiam suam".
HE
DICHO

INDICE
Págs.
INTRODUCCION
...........
oooooooooooooooooooo••oo••o•ooooo••oooooo•••o•o•o•ooooooooooo
5
SISTEMA
DE
MATRIMONIO
CIVIL
OBLIGATORIO
EN
.ESPAÑA
DURANTE
DOS
PERIODOS
EFIMEROS
DE
SU
HISTORIA
o
00
9
EL
MATRIMONIO CIVIL DURANTE
LA
VIGENCIA
DE
LA
LEY
DE 1870.
P o-
blemas
que
plan ea
oo•o•ooooooooo•••ooo••o•o•ooo•o••oo•o•ooooo••o••oooooooo•o··
11
MATRIMONIOS CIVILES CELEBRADOS DURANTE
LA
VIGENCIA DE
LA
LEY
DEL MATRIMONIO CIVIL DE
LA
SEGUNDA REPÚBLICA
•••o•••o•••••••••o
16
Dis in as
si uaciones
ma imoniales
.
o.
o
•••
o.
o. o.
o o
••
o.
o
•••
o o
••••••••••
·'
16
I.~En
el
plano
del
De echo
ci il
o•••o•o·····o•ooooo·····o·o····.....
16
H.~En
el
plano
de1l
De, echo
canónico
.
o.
o
•••
o. o. o.
o
•••
o o
•••••
o.
o 18
Ma imonios
canónicos
en
o ma
d i'l
y
ma imonios
decla~ados
nU'los
po
el E-s ado. Solución
del
p~oblema
o.
o
••••••••
o.........
18
El
p oblezn,a de
los
ma imonios
ci Hes di,soluhles' .. o ••••••••••••
o..
20
!.---<Soluciones' inadmi·sH:Jles .
o.
o.
o o
•••
o
••••••••••
o
•••••••
o............
23·
El
di'Vo eio
incuia
o
••••••••
o
•••••
o.........
• • • • • • • • • • • • • • • •
..
..
••
24
Decla ación
de
nulidad
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .
2·7
Dispensa
del
ínculo
......
o
••
o
••••••••
o
...........................
, 29
Anulación
con
e ec os
e oac i os
o
•••••
o
••
o
••••••••••••••
o...
30
II.-Solución
posible
......
o.
o
•••••••••
o
•••••
o
•••••••••••
o
•••••
o.
o o
••
o..
34
DOCTRINA
DE
LA
IGLESIA
SOBRE
EL
MATRIMONIO
Y
SU
DISTINCTON
Y
CONEXION
CON
EL
SIST:E,MA
MATRIMO-
NIA!L E.SPA: il'OL
o·····o•oo•·············o···········o·······················o·o'o•o
39
De echo
ma imonial
canónico. P inci.pios un damen aJes o
•••••
o.
o.
o.
39
Conside acione's
sob e
el
oooenamien o
canón ioo como del'eC'ho
ex a-es a a~
y
su
conexión
con
el o demamien. o ci il
o.
o o o
••
o.
o..
42
La
con esionalidad
ca ólica
del
Es ado
y
el
p inci1pio de
o~e ancia
eligiosa
econocidos
e n
el
Conco dM!o
igen e,
y
su
epe ousión
en
la
e o ma
del SÍ's ema
ma imonial
español
o
•••••
o
••
o
•••••
o.....
46
El
p indpio
de
ole11ancia
eligiosa
l'eeonoci:do
en
el
Conoo o'a o
i~gen e
., , .. , ..... , .... ,, . , ..
~,
....
~·
..
~.
,, . ,, .... ,, . , , .. , .... , , . ,,
..
, .... ,
..
,
..
, ,.
50
-86-
Págs.
EL
MATRIMONIO
CIVIL
A TI-:AVES
DEL
ARTICULO
42
DEL
CODIGO
CIVIL
.. . . .. .. . .. .. . . . . . . . .. ..
...
. . . . .. .. . . .. . . . .. . . .. .. . . . . . .. .. . .. . .. . . . .
53
E>l
a ícuJo
42,
e o mado,
del
C'ódi,go
á il.
T ascendencia
de
la
·I"e
Ol'Ina
. • • • • • . • • • • • • • . . • • • • • . • . . . • • . . . • . • • • • • • • • • . . • . • • . • . . • • • • • • • . • .
..
• • . • . . . . . • • • 60
E,L
MATRIMONIO
CANONICO
DEL
CASADO
CIVILMENTE
CON
DISTINTA
PERSONA
.........................................................
65
LA
IN
NOV
ACION
DE
LA
REGLA
"LOCUS
REGIT
ACTUM"
EN
LA
GELEBRAGION
DEL
MATRIMONIO
CIVIL
DE
ESPAÑO-
LES
EN
EL
EXTRANJERO
...................................................
73
GONCLUSION
83
INDICE
85
ACABOSE
DE
IMPRIMIR
ESTE
DISCURSO DE APERTURA
DEL
CURSO
ACADÉMICO
1964-65, DE
LA
UNI-
VERSIDAD
DE
VALLADOLID,
EL
6
DE
OCTUBRE
DE
1964,
EN
LOS TA-
LLERES
[)E
LA EDITORIAL
" SEVER-CUESTA
",
DE
VALLADOLID