RECENSIONES
FRIEDRICH MÜLLER: S uk u ie ende Rech sleh e, 2- ed., comple amen e eelabo a-
da, ampliada y ac ualizada, Duncke & Humblo , Be lín, 1994; 464 páginas.
La ins au ación de la Teo ía del De echo en nues os Planes de es udio ju ídicos,
adsc i a al á ea de conocimien o de «Filoso ía del De echo, Mo al y Polí ica», in i-
a a ab i un deba e que, en la medida de lo posible, con ibuya a cla i ica su sen i-
do y a p omo e e en uales acue dos sob e los mé odos y en oques de la nue a dis-
ciplina. F ied ich Mülle es un in e locu o e sado y es imulan e pa a conoce las u as
ac uales de la Teo ía del De echo a quienes deseen eco e las con segu idad y p o-
echo. Se a a de una igu a p es igiosa de la Teo ía del De echo y.el De echo Cons-
i ucional de Alemania, que ocupa la cá ed a de es as disciplinas en la Uni e sidad
de Heidelbe g. Su ob a S uk u ie ende Rech sleh e cons i uye, en e ec o, un sín o-
ma ejempla de los modos ac uales de a a eó icamen e el De echo.
El lib o se a icula en dos pa es: la p ime a supone una p o unda eelabo ación
ampliada y ac ualizada de su an e io olumen sob e la es uc u a de la no ma y la
no ma i idad de No ms uk u undNo maü i á (Be lín, 1966); la segunda p oyec a
esos esquemas no ma i os a la labo de los ju is as en el e eno de la Me odología y
de la Dogmá ica ju ídica. La cla i icación del signi icado de las no mas y la elabo a-
ción me ódica y eó ica de las mismas son los «géminis» en el zodíaco de la concep-
ción ju ídica de Mülle . Ambos empeños doc inales ienen en común su e e encia
a la es uc u a no ma i a. Uno y o o consis en en ap oximaciones eó icas, eo ía y
me a eo ía de las no mas, que ienen la condición cons i u i a de di igi se a elucida
la es uc u a de la no ma i idad.
F ied ich Mülle de ine su concepción como una eo ía es uc u al pos -posi i is a
de la no ma ju ídica (nach-posi i is ische S uk u heo ie de Rech sno m). En ien-
de po dicha eo ía aquella que supe a el posi i ismo ju ídico adicional, en pa icu-
la , su iden i icación de la no ma con su me a exp esión lingüís ica. Mülle opone a
esa e sión del posi i ismo una eo ía de la no ma abie a a la ealidad social. Me-
dian e esa ape u a la dimensión i al y empí ica de las no mas pe mi e supe a la ima-
gen o malis a del sis ema ju ídico y del Es ado de De echo, al como se desp endía
del posi i ismo ju ídico adicional.
Pa a explici a los aspec os nuclea es de su eo ía pos -posi i is a, F ied ich
Mülle ecu e a una dis inción, de la que ya u e opo unidad de ocupa me al a a
de la in e p e ación cons i ucional (c . mi lib o De echos humanos, Es ado de De-
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Re is a de Esludios Polí icos (Nue a Época)
Núm. 88. Ab il-Junio 1995
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echo y Cons i ución, Tecnos, Mad id, 5- ed. 1995, págs. 257 ss.)- Se e ie e a su con-
cepción de la no ma como es uc u a en la que se in eg an, en elación de mu ua de-
pendencia, el «p og ama no ma i o» (No mp og amm) y el «sec o no ma i o»
(No mbe eich). El p ime é mino designa al manda o o p esc ipción con enido en la
no ma que delimi a su obje i o y p oyecciones, mien as que el segundo hace e e-
encia al ámbi o de la ida social que el «p og ama no ma i o» ha seleccionado o aco-
ado como obje o de su egulación.
La no ma es un p oyec o o p og ama inculan e que aba ca en la o alidad de su
es uc u a an o lo que el ex o no ma i o egula, según la concepción adicional de
las no mas, como lo que p og amá icamen e se in ie e que puede llega a se egla-
do.
Esa egulación u u a iene dada po la conexión de la no ma ex o y p og ama
con los ámbi os i ales con o mado es de la es e a o «sec o no ma i o», es deci , de
las ealidades sociales sob e las que la no ma se a a p oyec a (págs. 147 ss. y 184 ss.).
Miille p o esa el cul o a la dimensión eal y conc e a del De echo y, po ello, in-
sis e,
casi obsesi amen e, en con apone al concep o o mal y abs ac o de no ma su
al e na i a en a o de un p oceso p ác ico de es uc u ación conc e a y empí ica de
la no ma i idad. Su en oque p opugna una mediación cons an e en e la es á ica del
ex o no ma i o, la dinámica de su dimensión p og amá ica y sus p oyecciones «sec-
o ial no ma i as» en los ámbi os de la ealidad social.
Ese mismo a án de conc eción se ad ie e en la eo ía de Miille sob e los de e-
chos undamen ales cons i ucionales. A eno de sus esis, los de echos undamen a-
les son sec o es conc e os de la ida indi idual y social inculados con el dis u e de
la libe ad, que han sido obje o de p o ección ju ídica median e su econocimien o
como «sec o es no ma i os» en el desa ollo del «p og ama no ma i o» de la Cons-
i ución. F ied ich Miille desa olla su doc ina sob e la ele ancia conc e a de los
de echos undamen ales al es ima que el con enido de cada de echo undamen al ie-
ne de e minado po el juego del «p og ama no ma i o» y el «sec o no ma i o» de
los dis in os de echos. Pone, asimismo, especial empeño en la de e minación de los
supues os de hecho de cada una de las libe ades sob e los que se debe p oyec a la
ga an ía de la p o ección cons i ucional, y que, al p opio iempo, con o man el pun-
o de pa ida pa a las a gumen aciones encaminadas al pleno desen ol imien o de los
p og amas no ma i os cons i ucionales (págs. 201 ss.).
La concepción no ma i a expues a po F ied ich Miille en la p ime a pa e del
lib o iene su co ela o en las e lexiones me odológicas y dogmá ico-ju ídicas que
cons i uyen el obje o de la segunda pa e. Pa a Mülle exis e una p o unda in e ela-
ción en e el concep o de no ma y los p ocesos que conducen a su in e p e ación y
aplicación, has a el pun o de que, pa a él, se a a de dos aspec os de una misma ea-
lidad. Así, a la es uc u ación de la no ma i idad, le co esponde una es uc u ación
de los p ocesos de decisión ju ídica y, en de ini i a, la labo cien í ica y p ác ica de
los ju is as. Esa ín ima e indeclinable conexión se ci a en que, ajuicio de F ied ich
Mülle , las no mas no poseen un sen ido y alcance p ede e minado y comple o. El
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sen ido de las no mas no se ago a en su exp esión li e al; és a es sólo una de sus di-
mensiones (la del ex o y sus p oyecciones lingüís icas a a és del «p og ama no -
ma i o»). Pe o es necesa io comple a ese aspec o con la e e encia a los da os de la
expe iencia conc e a de la ealidad social, que hab án de se elabo ados como «sec-
o es no ma i os» po la Teo ía ju ídica (págs. 225 ss.).
El incues ionable in e és y igo de los plan eamien os de F ied ich Miille in i-
an a esboza algunas obse aciones, que p e enden p olonga de e minadas cues io-
nes suge idas po su análisis más que a c i ica las:
a) En p ime é mino es imo como ce e a la esis de Mülle que incula y am-
plía el concep o de no ma con los p ocesos a gumen a i os que se p olongan en su
in e p e ación y aplicación. Quizás se ía in e esan e con on a es a esis con la ac-
ual me amo osis en el concep o de no ma que iene consecuencias inmedia as en la
o ma de concebi la unción doc inal. Hoy se iende a sus i ui la noción de no ma
ju ídica como «no ma da o», es deci , las o mulaciones p omulgadas po el legisla-
do , po la de «no ma esul ado», que supone el momen o comple o y culminan e de
la elabo ación no ma i a po los ope ado es ju ídicos. De ello se desp ende que pa a
las co ien es ju ídico-me odológicas ac uales la no ma no es el p esupues o, sino el
esul ado de un p oceso de elabo ación e in e p e ación en el que a la doc ina le co-
esponde un p o agonismo incues ionable (c . mis lib os De echos humanos, Es a-
do de De echo y Cons i ución, ci ., págs. 254 ss., y El desbo damien o de las uen es
del De echo, Real Academia Se illana de Legislación y Ju isp udencia, Se illa, 1993,
págs.
48 ss.).
b) O o aspec o que, a mi en ende , me ece ía un desa ollo más de enido es el
e e en e al signi icado no ma i o de los alo es y p incipios, emá ica que an o p o-
agonismo ha ecabado en la Teo ía del De echo y el cons i ucionalismo de nues o
iempo. La es uc u a no ma i a que se desp ende del en oque de F ied ich Mülle
es á pensada pa a explica las no mas o muladas a a és de eglas ( ules) o dispo-
siciones especí icas, y no pone idén ico én asis en la conside ación de los in e esan-
es p oblemas que pa a la in e p e ación del De echo y, en pa icula , de los de echos
undamen ales susci a la no ma i idad de los alo es y de los p incipios. Quizás sea
es e un pun o me ecedo de un ul e io abajo de Mülle di igido a cla i ica las ma-
ni es aciones de la no ma i idad a a és de alo es y p incipios.
c) Susci a ambién cie a dosis de pe plejidad la p opia ca ac e ización que de
su doc ina ealiza Mülle como Teo ía del De echo pos -posi i is a. La eo ía ju í-
dica p opugnada po Mülle es posi i is a en cuan o concibe la Teo ía del De echo
como una eo ía de las no mas ju ídicas posi i as. En unción de esa idelidad a las
no mas denuncia á las pos u as decisionis as y sociologis as, po los iesgos que en-
aña el a bi io judicial y la aplicación del De echo al ma gen de los pa áme os no -
ma i os. P osigue, de es e modo, los plan eamien os ya enunciados en su lib o Rich-
e ech (Duncke & Humblo , Be lín, 1986). Aho a bien, es la suya una eo ía
pos -posi i is a que, po an o, p e ende desma ca se del posi i ismo ju ídico adi-
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cional, en cuan o in en a posibili a una ape u a de la no ma i idad hacia la ealidad
social. No obs an e, ese empeño le lle a a amplia has a al pun o el concep o de no -
ma ju ídica que, ine i ablemen e, incu e en concomi ancias con algunos p esupues-
os sociológicos e, incluso, iusna u alis as. Así su es ue zo po dis ingui su concep-
ción es uc u al de la no ma i idad ligada a las exigencias conc e as y eales de la
expe iencia espec o de las eo ías de la «na u aleza de las cosas» (Na u de Sache»)
(págs.
94 ss. y 175 ss.); así como su c í ica a la sepa ación kelseniana en e el «se »
y el «debe se » (Sein/Sollen) y su in en o de supe a ese dualismo (págs. 32 ss.), le
ap oximan, quié alo o no, a de e minadas esis ac uales del iusna u alismo me odo-
lógico y c í ico.
Es imo, en de ini i a, que el p e ijo «pos » posee un doble sen ido, en cie o modo,
con adic o io. Puede aludi a lo que «es á de ás de algo» en el iempo y lo p osigue. En
esa acepción se emplea, po ejemplo, en exp esiones ales como las que se e ie en a los
mo imien os cul u ales «pos -clásicos», «pos -medie ales» o «pos - omán icos». Pe o
en o as ocasiones con ese p e ijo se quie e ma ca una oposición y up u a espec o al
enómeno o mo imien o cul u al al que an ecede. Tal es el caso de la exp esión «pos -
modemidad», que ep esen a la supe ación y la negación de las concepciones y los a-
lo es mode nos. F ied ich Mülle pa ece que e u iliza el é mino «pos -posi i ismo»
en la p ime a acepción; no obs an e, el análisis de sus esis o ece a gumen os pa a in-
e i que, en ealidad, su concepción se halla más p óxima a la segunda.
El p o eso F ied ich Mülle o ma pa e de una gene ación de p es igiosos ius-
publicis as y cons i ucionalis as ge manos que ha depa ado ele an es apo aciones
a la Teo ía y la Filoso ía del De echo de nues o iempo. Bas e eco da las con i-
buciones debidas a Alexy, Denninge , D eie , Habe le, Hesse, S a ck, Zippelius. A
es os nomb es hab ía que ag ega bas an es o os de alla nada in e io . La al u a in-
elec ual de es as igu as no es a bi a ia. Aunque midiésemos sólo su abulosa ca-
pacidad de abajo y la en e gadu a de su p oducción, nos encon a íamos con la g an-
diosidad. Jun os ep esen an uno de los más impo an es núcleos de la cul u a ju ídica
ac ual. El que F ied ich Mülle pe enezca, con pleno de echo, a esa galaxia de pen-
sado es es azón su icien e pa a que se haga ac eedo del econocimien o de su labo
cien í ica, de la que es es imonio pe suasi o la ob a aquí eseñada
An onio-En ique Pé ez Luño
JORGE DE ESTEBAN y PEDRO J. GONZÁLEZ-TREVIJANO: Cu so de De echo Cons i-
ucional Español, Se icio de Publicaciones de la Facul ad de De echo de la Uni-
e sidad Complu ense, es olúmenes, Mad id, 1992-1994.
Es amos an e una ob a que pe sigue sa is ace una necesidad docen e esencial: la
de con a con un ex o que ayude a los es udian es a p epa a la disciplina de De e-
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