La mediación amilia : un análisis compa a i o
de las egulaciones i aliana y española1
JAVIER MARTÍNEZ CALVO
Doc o en De echo po la Uni e sidad de Za agoza
P o eso de De echo ci il,
Uni e sidad San Jo ge
RESUMEN
En el ma co de la p og esi a ampliación de la lib e au onomía de la
olun ad de los pa icula es, la mediación amilia es á adqui iendo un
papel cada ez más ele an e en muchos Es ados eu opeos. Sin emba go,
an o el o denamien o ju ídico i aliano como el español cuen an con una
escasa egulación ace ca de es a igu a, po lo que han sido las doc inas
de uno y o o país las enca gadas de abo da algunos aspec os cla e que
gi an en o no a ella, como su concep o y los p incipios en los que se sus-
en a, los p esupues os pa a que las pa es puedan se de i adas a media-
ción amilia , el papel que juega el meno den o del p oceso, los momen-
os en los que se puede ecu i a es a écnica, los supues os en los que
es á excluida o las o mas en las que puede e mina el p oceso de media-
ción amilia .
PALABRAS CLAVE
Mediación amilia . De echo de amilia. De echo compa ado. Meno es.
Neu alidad. Volun a iedad.
1 Es e a ículo ha sido elabo ado con ocasión de la ealización de una es ancia
de in es igación en Bologna (I alia), co inanciada po la Uni e sidad de Za agoza,
Fundación Banca ia Ibe caja y Fundación CAI ( e . CH 11/17) y el Minis e io de Edu-
cación (beca e asmus +). Así mismo, el abajo se enma ca en el seno del P oyec o de
In es igación MINECO: DER2016-75342-R «P ospec i a sob e el eje cicio de la
capacidad: la in e elación en e las e o mas legales en ma e ia de discapacidad y
meno es», IIPP. So ía De Salas Mu illo/M.ª Vic o ia Mayo del Hoyo; y del G upo
Consolidado de In es igación del Gobie no de A agón «Ius Familiae», IP. Ca los Ma -
ínez de Agui e Aldaz.
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Family media ion: a compa a i e analysis
o he Spanish and I alian egula ions
ABSTRACT
In he amewo k o he p og essi e expansion o indi iduals’ au o-
nomy, amily media ion is gaining an inc easingly impo an ole in many
Eu opean s a es. Howe e , bo h I alian legal sys em and Spanish legal sys-
em ha e a poo egula ion on his igu e, o wha doc ines o bo h coun-
ies ha e add essed some key aspec s ha e ol e a ound i , as i s concep
and he p inciples on which is based, he equi emen s in o de o pa ies
can be e e ed o amily media ion, he ole played by he mino child
wi hin he p ocess, he momen s in which i ’s possible o eso o his ech-
nique, he assump ions in which i ’s excluded o he ways in which amily
media ion p ocess can end.
KEY WORDS
Family media ion. Family Law. Compa a i e Law. Child en. Neu ali y.
Volun a iness.
SUMARIO: 1. In oducción.–2. Ma co legal y e olución no ma i a de la
mediación amilia .–3. Concep o y p incipios de la mediación ami-
lia .–4. P esupues os pa a que el juez pueda de i a a las pa es a
mediación y alcance del p incipio de olun a iedad.–5. El papel del
meno en el p oceso de mediación amilia .–6. Momen os en los que se
puede lle a a cabo la mediación amilia y posible du ación de la
misma.–7. Supues os en los que es á excluida la mediación ami-
lia .–8. Finalización del p oceso de mediación amilia .–9. Conclu-
siones.– Bibliog a ía.
1. INTRODUCCIÓN
La lib e au onomía de la olun ad de los pa icula es se es á
ab iendo camino p og esi amen e en el De echo ci il de la mayo ía
de Es ados eu opeos, y los o denamien os de I alia y España no son
una excepción. Aunque es e dad que en el caso del De echo de
amilia el p incipio de la au onomía de la olun ad es á a enuado, no
es menos cie o que los pa icula es cuen an con un ex enso pode de
decisión pa a egula algunas cues iones de índole amilia . Además,
no es in ecuen e que p e ie an egi se po sus p opios acue dos, p o-
egiendo así con mayo e icacia sus in e eses y con icciones. Bas a
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obse a el ele ado núme o de up u as ma imoniales que se sol-
en an po mu uo acue do en e las pa es2.
La mediación amilia puede juga un impo an e papel en es a
p og esi a ampliación de la lib e au onomía de la olun ad, pues
como es bien sabido, cons i uye una écnica que busca p ecisa-
men e acili a que las pa es alcancen sus p opios acue dos en la
egulación de sus elaciones amilia es. En e las en ajas que
plan ea la mediación amilia se ha señalado que pe mi e que se
c ee un clima de con ianza en e las pa es3 y que sean p o agonis-
as de la esolución de sus p opios con lic os4, así como una mayo
apidez del p oceso y una educción de los cos es5, a lo que hay
que añadi una con ibución al descenso en la sa u ación de los
ibunales6. Además, la mediación suele da luga a acue dos más
du ade os y con un g ado de cumplimien o más sa is ac o io7. Po
úl imo, debemos ene en cuen a que cualquie decisión que se
adop e en De echo de amilia debe á es a p esidida po el in e és
supe io del meno y, al espec o, no cabe duda de que u iliza la
mediación amilia pa a p omo e la coope ación en e los p oge-
ni o es a o ece á dicho in e és8, qui ando d ama ismo a la up u-
a ma imonial e in en ando en la medida de lo posible que sea
menos aumá ica pa a el meno .
En las siguien es líneas oy a lle a a cabo un es udio ace ca de
la egulación de la mediación amilia en el De echo i aliano, a en-
diendo a aspec os ales como su o igen no ma i o y egulación
ac ual, su concep o y los p incipios en los que se sus en a, los p esu-
pues os que deben concu i pa a que el juez pueda de i a a las pa -
es a mediación, el papel que juega el meno den o del p oceso, los
di e en es momen os en los que se puede ecu i a es a écnica, los
supues os en los que es á excluida o las o mas en las que puede e -
mina el p oceso de mediación amilia . Todas es as cues iones se án
pues as en elación con la egulación exis en e en nues o p opio
De echo. No en ano, la mayo ía de los p oblemas que se plan ean
en los o denamien os i aliano y español son semejan es.
2 Si a endemos a los úl imos da os o ecidos po el Ins i u o Nacional de Es adís ica,
co espondien es al año 2017, en España el 77,2% de los di o cios y el 83,8% de las sepa-
aciones se sol en a on po la ía del mu uo acue do (Fuen e: www.ine.es/p ensa/
ensd_2017.pd , echa úl ima consul a: 26/09/2018).
3 Vid. Ba à y Spi i o, Famiglia e Di i o, 2010, p. 1056.
4 Vid. Bel o e, In o mazione Psicologia Psico e apia Psichia ia, 2001, p. 82.
5 Vid. Coy Fe e , Pedagogía social, 1986, pp. 37-38; Ramí ez González, 2003,
p. 37; Aguila Cuenca, 2006, p. 96; Vale o Ma as, RIPS, 2010, p. 91; Be oni, 2011,
p. 12; Mei, La Nuo a P ocedu a Ci ile, 2014, p. 11; y Chiesi, Geopun o, 2016, p. 21.
6 Vid. A ch Ma ín, Papeles del Psicólogo, 2010, p. 184.
7 Vid. Ma ín y Po cian , Ri is a i aliana di Educazione Familia e, 2009, p. 41;
Be oni, 2011, p. 12; y Dal ino, Giu isp udenza I aliana, 2012, pp. 6-7.
8 Vid. O ega Gue e o, Psicopa ología Clínica, Legal y Fo ense, 2002, p. 103; y
Clemen e Díaz, 2014, p. 121.
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2. MARCO LEGAL Y EVOLUCIÓN NORMATIVA DE LA
MEDIACIÓN FAMILIAR
Con iene comenza es e apa ado con una b e e e e encia a
algunos ex os que han ido su giendo en el ámbi o de la Unión
Eu opea y que, aun ca eciendo de alo no ma i o di ec o, han
impulsado la implemen ación de la mediación amilia en
muchos de los Es ados Miemb os. El p ime o de ellos es la
Recomendación R (98) sob e Mediación Familia , ap obada po
el Consejo de Minis os de la Unión Eu opea el 21 de ene o
de 19989. En dicha Recomendación se aconseja a los Es ados
Miemb os ins i ui y p omo e la mediación amilia en aquellos
países donde no exis e. Pos e io men e se ap obó el Lib o Ve de
sob e modalidades al e na i as de solución de con lic os en el
ámbi o del De echo Ci il y Me can il, de ab il de 200210. Ape-
nas un año más a de en ó en igo el Reglamen o (CE)
núm. 2201/2003 del Consejo, de 27 de no iemb e de 2003, ela-
i o a la compe encia, el econocimien o y la ejecución de eso-
luciones judiciales en ma e ia ma imonial y de esponsabilidad
pa en al11, cuyo a ículo 55.e) impone la coope ación de las
Au o idades Cen ales pa a « acili a la celeb ación de acue dos
en e los i ula es de la esponsabilidad pa en al a a és de la
mediación o po o os medios y acili a , con es e in, la coope a-
ción ans on e iza». El úl imo ex o eu opeo que cabe mencio-
na es la Di ec i a 2008/52/CE del Pa lamen o Eu opeo y del
Consejo, de 21 de mayo de 2008, sob e algunos aspec os de la
mediación en asun os ci iles y me can iles12, aunque lo cie o es
que se e ie e a la mediación en gene al, y no ecoge ninguna
e e encia especí ica a la mediación amilia .
Cen ándome ya en el De echo i aliano, se e ie e po p ime a
ez a la mediación en 1988 con ocasión de la ap obación del Codi-
ce del P ocesso Mino ile –d. P. R. 448/88–13. Sin emba go, las p e-
isiones ecogidas en dicha no ma se ci cunsc iben al ámbi o de la
mediación penal14.
9 Vid. h ps://e-jus ice.eu opa.eu/con en _legal_con ex _o _c ossbo de _media ion-
386--maximize-es.do ( echa úl ima consul a: 27/09/2018).
10 Vid. h ps://eu -lex.eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/?u i=celex%3A52002DC0196
( echa úl ima consul a: 27/09/2018).
11 Vid. h ps://eu -lex.eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/?u i=celex:32003R2201
( echa úl ima consul a: 27/09/2018).
12 Vid. h ps://eu -lex.eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/?u i=LEGISSUM%3Al33251
( echa úl ima consul a: 27/09/2018).
13 Vid. h p://www.al alex.com/documen s/codici-al alex/2014/06/23/codice-del-
p ocesso-penale-mino ile-ed-giugno-2014 ( echa úl ima consul a: 08/10/2018).
14 Vid. Chia a allo i, Tigo , 2014, p. 77.
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Ese mismo año, se c eó en Milán el p ime cen o de mediación
amilia , que ecibió el nomb e de Geni o i Anco a –Gea–15. Como
puede deduci se de su denominación –Pad es Toda ía–, el obje i o
p incipal e a u iliza la mediación amilia pa a a o ece la adop-
ción de acue dos que pe mi ie an o dena las elaciones en e pad es
e hijos as la up u a de la pa eja16.
No obs an e, pa a encon a una e e encia especí ica a la
mediación amilia en la no ma i a i aliana ue necesa io espe a
casi una década, en conc e o a la en ada en igo de la Ley n. 285,
de 28 de agos o de 1997, que lle aba po í ulo «Disposizioni pe la
p omozione di di i i di oppo uni à pe l’in anza e l’adolescenza»17.
El a ículo 4.1.i) de dicha no ma incluye la mediación amilia
en e los se icios de apoyo y aseso amien o a las amilias, con
obje o de que puedan supe a los con lic os que ayan apa eciendo
en sus elaciones pe sonales18.
Unos años más a de, la Ley n. 154, de 4 de ab il de 2001 – i ulada
«Misu e con o la iolenza nelle elazioni amilia i»–19 in oduce po
ez p ime a una e e encia a la mediación amilia en el Codice Ci i-
le i aliano. En conc e o, el a ículo 342 e .2, que egula el es ableci-
mien o y con enido de las ó denes de p o ección, p e é que el juez
pod á es ablece la in e ención de los se icios sociales o de un cen-
o de mediación amilia , así como de asociaciones que engan como
in el apoyo y el acogimien o de muje es y meno es o de o os suje os
que esul en íc imas de abusos o mal a os20.
Pe o el mayo impulso a la igu a de la mediación amilia en el
De echo i aliano se p odujo con ocasión de la en ada en igo de
la Ley núm. 54, de 8 de eb e o de 200621, que in odujo en el a -
ículo 155 sexies.2 la posibilidad de que el juez de i e a las pa es
a mediación pa a la adopción de las medidas a inen es a la up u a
ma imonial22. Pos e io men e, el Dec e o Legisla i o núm. 154,
15 Vid. h p://www.associazionegea.i / ( echa úl ima consul a: 29/09/2018).
16 Vid. Ma za io, Di i o & Di i i, p. 1; y Chia a allo i, Tigo , 2014, p. 78.
17 Vid. h p://www.came a.i /pa lam/leggi/97285l.h m ( echa úl ima consul a:
29/09/2018).
18 «Le inali à dei p oge i di cui all’a icolo 3, comma 1, le e a a), possono esse e
pe segui e, in pa icola e, a a e so: i se izi di mediazione amilia e e di consulenza pe
amiglie e mino i al ine del supe amen o delle di icol à elazionali».
19 Vid. h p://www.came a.i /pa lam/leggi/01154l.h m ( echa úl ima consul a:
29/09/2018).
20 «Il giudice può dispo e, al esì, o e occo a l’in e en o dei se izi sociali del
e i o io o di un cen o di mediazione amilia e, nonché delle associazioni che abbiano
come ine s a u a io il sos egno e l’accoglienza di donne e mino i o di al i sogge i i ime
di abusi e mal a amen i.»
21 Vid. h p://www.came a.i /pa lam/leggi/06054l.h m ( echa úl ima consul a:
29/09/2018).
22 «Qualo a ne a isi l’oppo uni à, il giudice, sen i e le pa i e o enu o il lo o con-
senso, può in ia e l’adozione dei p o edimen i di cui all’a icolo 155 pe consen i e che

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de 28 de diciemb e de 201323 asladó dicha p e isión al a ícu-
lo 337 oc ies.2 del Codice Ci ile, que ep oduce exac amen e el
con enido que ecogía el iejo a ículo 155 sexies.2.
No obs an e, la e e encia a la mediación amilia en el a ícu-
lo 337 oc ies.2 del Codice Ci ile es muy sucin a, pues se limi a a
p e e los p esupues os que deben da se pa a que el juez pueda
de i a a las pa es a mediación amilia , dejando ue a aspec os
ales como la de inición de mediación amilia o los p o esionales
que pueden desempeña el ol de mediado amilia – o mación
con la que deben con a , e c.–.
En el ámbi o del De echo Regional, ha ido su giendo algún
in en o de lle a a cabo un desa ollo no ma i o de odas es as
cues iones. Así, en el año 2008 la Regione Lazio p omulgó la
Ley n. 26, de 24 de diciemb e24, que lle aba po í ulo «No me
pe la u ela dei mino i e la di usione della cul u a della media-
zione amilia e». Sin emba go, la ci ada no ma ue decla ada
incons i ucional po la Co e Cos i uzionale i aliana en su Sen-
encia núm. 131 de 15 de ab il de 201025. El mo i o del ecu so
y de su pos e io decla ación de incons i ucionalidad ue que la
Regione Lazio se había ex alimi ado en sus compe encias al
in oduci una nue a igu a p o esional –la del mediado ami-
lia –, pues en i ud del a ículo 117.3 de la Cos i uzione i aliana
la compe encia pa a ello pe enece en exclusi a al Es ado,
pudiendo las Regiones únicamen e p e e aspec os ela i os a la
ealidad de su p opio e i o io26.
En el año 2009, se p omulgó la Ley n. 69, de 18 de julio, de
«Disposizioni pe lo s iluppo economico, la sempli icazione, la
compe i i i à nonché in ma e ia di p ocesso ci ile» 27, que a a és
de su a ículo 60 enca gó al gobie no que en el plazo máximo de
seis meses desde su en ada en igo elabo a a un Dec e o Legis-
la i o que egula a de o ma especí ica la mediación. El obje i o
de dicho manda o no e a o o que aspone al De echo i aliano la
Di ec i a 2008/52/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo,
i coniugi, a alendosi di espe i, en ino una mediazione pe aggiunge e un acco do, con
pa icola e i e imen o alla u ela dell’in e esse mo ale e ma e iale dei igli.»
23 Vid. h p://www.gazze au iciale.i /eli/id/2014/01/08/14G00001/sg ( echa úl ima
consul a: 29/09/2018).
24 Vid. goo.gl/hZKia1 ( echa úl ima consul a: 29/09/2018).
25 Vid. Co e Cos ., 15 ap ile (Vid. h ps://www.co ecos i uzionale.i /ac ion Scheda-
P onuncia.do?anno= 2010&nume o=138, echa úl ima consul a: 03/10/2018).
26 La Co e Cos i uzionale señaló que «la po es à legisla i a egionale nella ma e ia
delle p o essioni debe ispe a e il p incipio secondo il quale l’indi iduazione delle igu e
p o essionali, con i ela i i p o ili e i oli abili an i, è ise a a, pe il suo ca a e e necessa-
iamen e uni a io, allo S a o, ien ando nella compe enza delle Regioni la disciplina di que-
lli aspe i che p esen ano uno speci ico collegamen o con la eal à egionale».
27 Vid. h p://www.gazze au iciale.i /eli/id/2009/06/19/009G0069/sg ( echa úl ima
consul a: 29/09/2018).
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de 21 de mayo de 200828 –mencionada u sup a–29. En cumpli-
mien o de dicho enca go, el gobie no p omulgó el Dec e o Legis-
la i o n. 28, de 4 de ma zo de 2010 de «A uazione dell’a icolo 60
della legge 18 giugno 2009, n. 69, in ma e ia di mediazione ina-
lizza a alla conciliazione delle con o e sie ci ili e comme ciali»30,
que in oduce la mediación en el p oceso ci il. Sin emba go, la
doc ina mayo i a ia conside a que dicha no ma no es aplicable a
la mediación amilia 31, pues o que en su a ículo 2 ci cunsc ibe
su ámbi o de aplicación a las con o e sias ci iles y me can iles
sob e de echos de lib e disposición pa a las pa es32, po lo que
pa ece que no aba ca ía el De echo de amilia. No obs an e, a mi
modo de e , pa ece más ace ada la opinión de o o sec o doc i-
nal, que conside a que, si bien den o del De echo de amilia exis-
en muchos de echos indisponibles, hay o os que no lo son –ej.
posibles compensaciones económicas en e las pa es po el des-
equilib io pa imonial as la up u a–, y, cuando la mediación
amilia se limi e a es os aspec os conc e os, sí pod ía encon a
cobe u a en la egulación p e is a po el Dec e o Legisla i o n. 28,
de 4 de ma zo de 201033.
En cualquie caso, la al a de una egulación especí ica de la
mediación amilia ha sido obje o de una c í ica gene alizada po
pa e de la doc ina i aliana, que aboga po la p on a p omulgación
de una ley de mediación amilia 34. Y es que, aunque ha habido
a ios p oyec os pa a in oduci una egulación especí ica de la
mediación amilia 35, ninguno de ellos ha p ospe ado.
28 Vid. h ps://eu -lex.eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/?u i=LEGISSUM%3Al33251
( echa úl ima consul a: 27/09/2018).
29 Vid. Silla, 2011, p. 29.
30 Vid. h p://www.gazze au iciale.i /a o/se ie_gene ale/ca icaDe aglioA o/
o igina io?a o.da a PubblicazioneGazze a=2010-03-05&a o.codiceRedazionale=010G0
050&elenco30gio ni= alse ( echa úl ima consul a: 29/09/2018).
31 Vid. Impagna iello, Famiglia e Di i o, 2011, p. 5; T oisi, Con egno «Pe sona e
comuni à amilia e», 2012, p. 1; y Fa a, 2012, p. 807
32 «Chiunque può accede e alla mediazione pe la conciliazione di una con o e -
sia ci ile e comme ciale e en e su di i i disponibili, secondo le disposizioni del p e-
sen e dec e o.»
33 Vid. No a i, Ri is a di psicodinamica c iminale, 2011, p. 55.
34 Vid. Occhiog osso, XXV Con egno nazionale AIMMF «Mino i, amilia, pe sona:
quale giudice?» 2006, p. 19; Ceci, Psicologia e gius izia, 2011, p. 8; Buge i, Famiglia e
Di i o, 2011, p. 4; Fa a, 2012, p. 796; T oisi, Con egno «Pe sona e comuni à amilia e»,
2012, p. 8; Mazzamu o, Ri is a di Di i o dell’Economia, dei T aspo i e dell’Ambien e,
2013, p. 113; Dano i, Famiglia e di i o, 2015, p. 1051; D’Adamo, Ri is a di Di i o P o-
cessuale, 2015, pp. 1 y 2; e I i, Di i o di Famiglia e delle Pe sone, 2016, p. 670.
35 Vid. Disegno di legge n. 957/2008, di «Modi iche al codice ci ile e al codice di
p ocedu a ci ile in ma e ia di a idamen o condi iso» ( id. h p://www.sena o.i /leg/16/
BGT/Schede/Ddli e /32138.h m, echa úl ima consul a: 29/09/2018), sus i uida po el
Disegno di legge n. 2254/2010, di «Nuo e no me sull’a idamen o condi iso dei igli di
geni o i sepa a i» ( id. h p://www.sena o.i /japp/bg /showdoc/ ame.jsp? ipodoc=Ddlp es
&leg=16&id=00525400&pa =doc_dc&pa se=no, echa úl ima consul a: 29/09/2018),
que p e endía in oduci un nue o p ecep o en el Codice de P ocedu a Ci ile –a . 706 bis–
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En el o denamien o español la si uación es semejan e a la que
hemos is o que exis e en el De echo i aliano. Las únicas e e en-
cias a la mediación amilia que encon amos en nues a no ma i a
ci il ue on in oducidas po la Ley 15/2005, de 8 de julio, de e o -
ma del Código Ci il y de la Ley de Enjuiciamien o Ci il en ma e ia
de sepa ación y di o cio36. En su Exposición de Mo i os hace e e-
encia exp esa a la mediación como p ocedimien o adecuado pa a
esol e las di e encias en e los pad es en cuan o al eje cicio de sus
po es ades37, y en su Disposición inal e ce a anuncia una u u a
ley de mediación38. Sin emba go, pese a la mención explíci a a la
mediación amilia , con inúa sin exis i una egulación especí ica de
dicha igu a en el De echo posi i o es a al39. Además, las p e isio-
nes incluidas en la Ley 15/2005 son de índole es ic amen e p oce-
i ulado «Mediazione amiia e»; y Disegno di legge n. 2203/2010, di «Is i uzione e egola-
men azione della igu a p o essionale del media o e amilia e» ( id. h p://www.sena o.i /
leg/16/BGT/Schede/Ddli e /35444.h m, echa úl ima consul a: 29/09/2018).
36 Vid. BOE núm. 163, de 9 de julio de 2005.
37 La Exposición de Mo i os de la Ley 15/2005, de 8 de julio, po la que se modi i-
can el Código Ci il y la Ley de Enjuiciamien o Ci il en ma e ia de sepa ación y di o cio,
señala que «(…) con el in de educi las consecuencias de i adas de una sepa ación y
di o cio pa a odos los miemb os de la amilia, man ene la comunicación y el diálogo y,
en especial, ga an iza la p o ección del in e és supe io del meno , se es ablece la media-
ción como un ecu so olun a io al e na i o de solución de los li igios amilia es po ía de
mu uo acue do con la in e ención de un mediado , impa cial y neu al(…)».
38 La Disposición inal e ce a anuncia una u u a ley de mediación en los siguien es
é minos: «El Gobie no emi i á a las Co es un p oyec o de ley sob e mediación basada en
los p incipios es ablecidos en las disposiciones de la Unión Eu opea, y en odo caso en los
de olun a iedad, impa cialidad, neu alidad y con idencialidad y en el espe o a los se i-
cios de mediación c eados po las Comunidades Au ónomas».
39 En el ámbi o au onómico sí encon amos una ex ensa egulación de la mediación
amilia . La p ime a ue Ca aluña con la Ley 1/2001, de 15 de ma zo, de mediación amilia
de Ca aluña ( id. BOE núm. 91, de 16 de ab il de 2001) –modi icada po la Ley 15/2009,
de 22 de julio, de mediación en el ámbi o del De echo p i ado ( id. BOE núm. 198, de 17
de agos o de 2009)–; y después le siguie on Galicia, con la Ley 4/2001, de 31 de mayo, de
mediación amilia de Galicia ( id. BOE núm. 157, de 2 de julio de 2001); Valencia con la
Ley 7/2001, de 26 de no iemb e, de mediación amilia de la Comunidad de Valencia ( id.
BOE núm. 303, de 19 de diciemb e de 2001); Cana ias con la Ley 15/2003, de 8 de ab il, de
mediación amilia de Cana ias ( id. BOE núm. 134, de 5 de junio de 2003) –modi icada
po la Ley 3/2005, de 23 de junio ( id. BOE núm. 177, de 26 de julio de 2005)–; Cas illa La
Mancha con la Ley 4/2005, de 24 de mayo, de mediación amilia de Cas illa La Mancha
( id. BOE núm. 203, de 25 de agos o de 2005); Cas illa y León con la Ley 1/2006, de 6 de
ab il, de mediación amilia de Cas illa y León ( id. BOE núm. 105, de 3 de mayo de 2006);
Balea es con la Ley 18/2006, de 22 de no iemb e, de mediación amilia de las Islas Balea-
es ( id. BOE núm. 303, de 20 de diciemb e de 2010) –modi icada po la Ley 14/2010, de 9
de diciemb e, de mediación amilia de las Islas Balea es ( id. BOE núm. 16, de 19 de ene o
de 2011)–; la Comunidad de Mad id con la Ley 1/2007, de 21 de eb e o, de mediación
amilia de la Comunidad de Mad id ( id. BOE núm. 153, de 27 de junio de 2007); As u ias
con la Ley 3/2007, de 23 de ma zo, de mediación amilia del P incipado de As u ias ( id.
BOE núm. 170, de 17 de julio de 2007); el País Vasco con la Ley 1/2008, de 8 de eb e o, de
mediación amilia en el País Vasco ( id. BOE núm. 212, de 3 de sep iemb e de 2011);
Andalucía con la Ley 1/2009, de 27 de eb e o, egulado a de la mediación amilia en la
Comunidad Au ónoma de Andalucía ( id. BOE núm. 80, de 2 de ab il de 2009); A agón con
la Ley 9/2011, de 24 de ma zo, de mediación amilia de A agón ( id. BOE núm. 169, de 15
de julio de 2011); y Can ab ia con la Ley 1/2011, de 28 de ma zo, de mediación de la
Comunidad Au ónoma de Can ab ia ( id. BOE núm. 99, de 26 de ab il de 2011).
1211
La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
sal40. En conc e o se ma e ializan en los a ículos 770.7 y 772.2 de
la Ley de Enjuiciamien o Ci il41 –en adelan e Lec.–. El p ime o de
los ci ados p ecep os acul a a las pa es pa a suspende el p oceso
con el obje i o de some e se a mediación, mien as que el segundo
p e é exp esamen e la posibilidad de acompaña el esc i o po el
que se inicia el p ocedimien o de sepa ación o di o cio con el acue -
do alcanzado en mediación amilia .
Pos e io men e, se p omulgó la Ley 5/2012, de 6 de junio, de
mediación en asun os ci iles y me can iles42, ambién con el obje i-
o de aspone a nues o o denamien o la Di ec i a 2008/52/CE del
Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 21 de mayo de 200843. Aun-
que en su Exposición de Mo i os conside a da po cumplido el
manda o de la Disposición inal e ce a de la Ley 15/200544 y pese a
que algún au o iene conside ando que la mediación amilia se
incluye den o de la ci ada no ma45, lo cie o es que no se e ie e a
ella de o ma especí ica –de hecho, ni siquie a la menciona–.
3. CONCEPTO Y PRINCIPIOS DE LA MEDIACIÓN FA-
MILIAR
El legislado i aliano no ha p e is o un concep o de mediación
amilia 46. La única ap oximación a una de inición de mediación
que encon amos en el Codice Ci ile i aliano se e ie e al ámbi o
del De echo me can il –Di i o comme ciale–. En conc e o, se
40 Vid. Ma ínez de Agui e Aldaz, 2016, p. 220.
41 Vid. BOE núm. 7, de 8 de ene o de 2000.
42 Vid. BOE núm. 162, de 7 de julio de 2012.
43 Vid. h ps://eu -lex.eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/?u i=LEGISSUM%3Al33251
( echa úl ima consul a: 27/09/2018).
44 «Es a Ley inco po a al De echo español la Di ec i a 2008/52/CE del Pa lamen o
Eu opeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, sob e cie os aspec os de la mediación en
asun os ci iles y me can iles. Sin emba go, su egulación a más allá del con enido de es a
no ma de la Unión Eu opea, en línea con la p e isión de la disposición inal e ce a de la
Ley 15/2005, de 8 de julio, po la que se modi ica el Código Ci il y la Ley de Enjuicia-
mien o Ci il en ma e ia de sepa ación y di o cio, en la que se encomendaba al Gobie no la
emisión a las Co es Gene ales de un p oyec o de ley sob e mediación.»
45 Vid. Ga ciandía González, Ac ualidad Ju ídica A anzadi, 2013, p. 2; y U e-
a Gu ié ez, La Ley, 2013, p. 1202.
46 Si lo hacía la Ley de Lazio n. 26, de 24 de diciemb e de 2008 (goo.gl/hZKia1,
echa úl ima consul a: 29/09/2018), que, como ya ha señalado, ue decla ada incons i ucio-
nal po la Co e Cos i uzionale a a és de la Sen encia núm. 131 de 15 de ab il de 2010
(Vid. h ps://www.co ecos i uzionale.i / ac ionSchedaP onuncia.do?anno= 2010&nume-
o=138, echa úl ima consul a: 03/10/2018). En su a ículo 1 de inía la mediación amilia
como un p oceso que apoya y acili a a eo ganización de las elaciones pa en ales en el
ámbi o de un p oceso de sepa ación de la amilia o de la pa eja: «La mediazione amilia e
è un pe co so che sos iene e acili a la io ganizazione della elazione geni o iale
nell’ambi o di un p ocedimen o di sepa azione della amiglia e della coppia alla quale può
consegui é una modi ica delle elazioni pe sonali a le pa i».
1218 Ja ie Ma ínez Cal o
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
El hecho de que la pa icipación en mediación amilia no se
con igu e como un equisi o obliga o io ha lle ado a la doc ina
dominan e a conside a que el juez no debe ene en cuen a la nega-
i a de una de las pa es a pa icipa en mediación91, y que, po
an o, no esul a de aplicación lo p e is o en el a ículo 8.5 del
Dec e o Legisla i o n. 28, de 4 de ma zo de 201092, que es ablece
p ecisamen e que la nega i a a pa icipa en mediación debe se
alo ada po el juez jun o al es o de p uebas93. No obs an e, am-
bién exis e alguna opinión disco dan e94, que pe sonalmen e com-
pa o, pues o que la pa e que echaza pa icipa en mediación
amilia es á mos ando, cuan o menos, una ac i ud nega i a hacia
el diálogo, lo que c eo que debe ía se enido en cuen a po el juez
–sal o que ac edi e que exis e alguna azón que desaconseja la
mediación en el caso conc e o–.
El ca ác e olun a io de la mediación amilia en el De echo
i aliano no ha es ado exen o de discusión y han sido a ios los in en-
os del legislado de in oduci la obliga o iedad de pa icipa en
mediación amilia . De hecho, du an e odo el i e pa lamen a io de
la elabo ación de la e o ma de 2006 es u o p esen e la idea de es a-
blece la mediación amilia como una ase obliga o ia del p oceso
–has a el pun o de exigi que las pa es apo a an jun o a la demanda
de sepa ación o di o cio una ce i icación emi ida po un cen o de
mediación–, pe o en la úl ima ase dicha egla ue eliminada95. Ade-
más, el Disegno di legge n. 957/2008, di «Modi iche al codice ci ile
e al codice di p ocedu a ci ile in ma e ia di a idamen o condi iso»96,
sus i uida po el Disegno di legge n. 2254/2010, di «Nuo e no me
sull’a idamen o condi iso dei igli di geni o i sepa a i»97, ambién
p e endía es ablece el ca ác e obliga o io de la mediación amilia ,
llegando a p opone que la pa icipación en mediación se con igu a-
se como un equisi o pa a pode in e pone la co espondien e
demanda de sepa ación o di o cio98. Sin emba go, ampoco p ospe-
ó. Pos e io men e, el a ículo 5.1 del Dec e o Legisla i o n. 28, de
91 Vid. Buge i, Famiglia e Di i o, 2011, p. 5; y Bianca, 2017, p. 189.
92 Vid. h p://www.gazze au iciale.i /a o/se ie_gene ale/ca icaDe aglioA o/
o igina io?a o.da a Pubblicazione Gazze a=2010-03-05&a o.codiceRedazionale=010G0
050&elenco30gio ni= alse ( echa úl ima consul a: 29/09/2018).
93 «Dalla manca a pa ecipazione senza gius i ica o mo i o al p ocedimen o di
mediazione il giudice può desume e a gomen i di p o a nel successi o giudizio ai sensi
dell’a icolo 116, secondo comma, del codice di p ocedu a ci ile.»
94 Vid. Occhiog osso, XXV Con egno nazionale AIMMF «Mino i, amilia, pe so-
na: quale giudice?» 2006, p. 22.
95 Vid. De Filippis, 2006, p. 75; y Febb ajo, 2008, p. 180.
96 Vid. h p://www.sena o.i /leg/16/BGT/Schede/Ddli e /32138.h m ( echa úl ima
consul a: 29/09/2018).
97 Vid. h p://www.sena o.i /japp/bg /showdoc/ ame.jsp? ipodoc=Ddlp es&leg=16
&id=00525400&pa = doc_dc&pa se=no ( echa úl ima consul a: 29/09/2018).
98 Vid. D’Adamo, Ri is a di Di i o P ocessuale, 2015, p. 2.

1219
La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
4 de ma zo de 201099 in odujo algunos supues os en los que las
pa es sí es án obligadas a pa icipa en mediación, so pena de inad-
misión de la demanda100. Sin emba go, en e dichos supues os no se
incluyen los p ocedimien os de up u a de pa eja. Además, ya
hemos is o que la aplicación de es a no ma a la mediación amilia
es, cuan o menos, limi ada.
No obs an e lo an e io , en el o denamien o i aliano sí exis e
un supues o en el que el juez pod ía impone a las pa es la obliga-
ción de asis i a mediación amilia , ambién en el ma co de un
p oceso de sepa ación o di o cio101. Ya hemos is o en el p ime
apa ado de es e abajo que el a ículo 342 e .2 del Codice Ci ile,
que egula el es ablecimien o y con enido de las ó denes de p o-
ección, p e é que el juez pod á es ablece la in e ención de los
se icios sociales o de un cen o de mediación amilia , así como
de asociaciones que engan como in el apoyo y el acogimien o de
muje es y meno es o de o os suje os que esul en íc imas de
abusos o mal a os102. Es a p e isión ha sido obje o de algunas c í-
icas po pa e de la doc ina, que aboga po que dicha posibilidad
se limi e a aquellos casos en los que las p opias pa es consien an
acudi a es e ipo de se icios103. Lo cie o es que, si a endemos a
la p ác ica, los jueces apenas han ecu ido a la mediación amilia
99 El a ículo 5 del Dec e o Legisla i o n. 28, de 4 de ma zo de 2010 ( id. h p://
www.gazze au iciale.i /a o/se ie_gene ale/ca icaDe aglioA o/o igina io?a o.
da aPubblicazioneGazze a=2010-03-05&a o.cod iceRedazionale=010G0050&elenco30
gio ni= alse, echa úl ima consul a: 29/09/2018) llegó a se decla ado incons i ucional po
la Co e Cos i uzionale en su Sen encia núm. 272, de 6 de diciemb e de 2012 ( id. h ps://
www.co ecos i uzionale.i /ac ionSchedaP onuncia.do?anno=2012&nume o=272, echa
úl ima consul a: 27/09/2018). El ibunal no en ó a alo a la si la obliga o iedad de la
mediación e a o no con o me a la Cos i uzione i aliana, y la azón po la que es imo el
ecu so ue que conside ó que el gobie no había incu ido en un exceso de delegación –
eccesso dalla delega–, al sob epasa las bases es ablecidas en la no ma po la que el pode
legisla i o le enca gó la elabo ación del mencionado Dec e o Legisla i o –Ley n. 69, de 18
de julio, de «Disposizioni pe lo s iluppo economico, la sempli icazione, la compe i i i à
nonché in ma e ia di p ocesso ci ile»–. No obs an e, la obliga o iedad de la mediación ue
ein oducida con ocasión de la e o ma ope ada a a és del Dec e o-Ley n. 69, de 21 de
junio de 2013 ( id. h p://www.gazze au iciale.i /eli/id/2013/08/20/13A07086/sg, echa
úl ima consul a: 29/09/2018), con e ido en Ley a a és de la Ley n. 98, de 9 de agos o de
2013 ( id. h p://www.gazze au iciale.i /eli/id/2013/08/20/13G00140/sg%20, echa úl i-
ma consul a: 29/09/2018).
100 «Chi in ende ese ci a e in giudizio un’azione ela i a ad una con o e sia in
ma e ia di condominio, di i i eali, di isione, successioni e edi a ie, pa i di amiglia,
locazione, comoda o, a i o di aziende, isa cimen o del danno de i an e dalla ci cola-
zione di eicoli e na an i, da esponsabili à medica e da di amazione con il mezzo
della s ampa o con al o mezzo di pubblici à, con a i assicu a i i, banca i e inanzia-
i, e’ enu o p elimina men e a espe i e il p ocedimen o di mediazione ai sensi del
p esen e dec e o.»
101 Vid. Bianca, 2017, p. 189.
102 «Il giudice può dispo e, al esì, o e occo a l’in e en o dei se izi sociali del
e i o io o di un cen o di mediazione amilia e, nonché delle associazioni che abbiano
come ine s a u a io il sos egno e l’accoglienza di donne e mino i o di al i sogge i i ime
di abusi e mal a amen i.»
103 Vid. Basile, 2009, p. 2519; y Fa a, 2012, p. 798.
1220 Ja ie Ma ínez Cal o
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
en es os supues os104. Además, pa ece que el obje i o de dicha
in e ención no es an o la adopción de las medidas ela i as a la
up u a ma imonial, sino a a de educi la con lic i idad exis-
en e en e las pa es.
En nues o De echo común ampoco es á p e is a la posibili-
dad de que el juez imponga a las pa es la obligación de asis i a
mediación amilia , pese a que sí se con empló in oduci la du an-
e la ami ación pa lamen a ia de la Ley 15/2005, de 8 de julio,
po la que se modi ican el Código Ci il y la Ley de Enjuiciamien-
o Ci il en ma e ia de sepa ación y di o cio105. Al espec o, an o
el G upo Pa lamen a io Popula 106 como el de Coalición Cana-
ia107 p esen a on enmiendas solici ando que jun o a la demanda
de sepa ación o di o cio ue a necesa io p esen a un documen o
con los acue dos alcanzados en mediación amilia , o, en su de ec-
o, un in o me que ac edi a a que ambas pa es habían pa icipado
en un p oceso de mediación. Pe o ambas enmiendas e mina on
siendo echazadas108.
Hay quien ha conside ado que, en aquellos supues os en los
que exis an hijos meno es que puedan e se a ec ados po el esul-
ado de la con o e sia, el juez pod ía compele a las pa es a pa -
icipa en mediación amilia ampa ándose en el a ículo 158.4 del
Código Ci il109, que le acul a pa a adop a las decisiones que
conside e opo unas con obje o de apa a al meno de un pelig o
o de e i a le pe juicios, aunque, a mi modo de e , esul a una
in e p e ación algo o zada.
104 Vid. Fa a, 2012, p. 798.
105 Vid. BOE núm. 163, de 9 de julio de 2005.
106 Vid. BOCG. Cong eso de los Dipu ados núm. A-16-8 de 15/03/2005, enmiendas
núm. 76 y núm. 78, p esen adas po el G upo Pa lamen a io Popula , median e las que
p e endía in oduci el siguien e con enido en los a s. 81 –pa a los supues os de sepa a-
ción– y 86 –pa a los de di o cio– del Código Ci il: «en caso de que exis an hijos meno es,
a la demanda se acompaña á el Plan de Responsabilidad Pa en al ap obado as la media-
ción amilia o, si no se ha log ado un acue do, el in o me de la mediación amilia que
e sa á sob e la e olución en la negociación y de las causas de alladas que han impedido el
acue do sob e el Plan de Responsabilidad Pa en al, así como el posicionamien o de ambos
cónyuges en la negociación».
107 Vid. BOCG. Cong eso de los Dipu ados núm. A-16-8 de 15/03/2005, enmienda
núm. 55, p esen ada po el G upo Pa lamen a io de Coalición Cana ia: «en el caso de que
exis an hijos meno es, hab á de acompaña se el in o me de la mediación amilia pa en al
con eniendo las ci cuns ancias de las negociaciones y po el con a io, en su caso, las cau-
sas que hubie an impedido el acue do pa en al».
108 Las enmiendas núm. 76 y núm. 78 del G upo Pa lamen a io Popula ue on echa-
zadas en po el Cong eso de los Dipu ados en su sesión núm. 79 ( o ación 50), celeb ada
el 21 de ab il de 2005, po un o al de 136 o os a a o , 176 en con a y 14 abs enciones –
id. DS. Cong eso de los Dipu ados Núm. 84 de 21/04/2005–; y la enmienda núm. 55 del
G upo Pa lamen a io de Coalición Cana ia en la sesión núm. 79 ( o ación 40), celeb ada
el 21 de ab il de 2005, po un o al de 131 o os a a o , 181 en con a y 13 abs enciones–
id. DS. Cong eso de los Dipu ados núm. 84 de 21/04/2005–.
109 Vid. en es e sen ido, O uño Muñoz, RJCyL, 2013, p. 7.
1221
La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
En cualquie caso, al igual que hemos is o que ocu e en el
De echo i aliano, el hecho de que el juez no pueda impone a las
pa es que pa icipen en mediación no impide que desde las p o-
pias ins ancias judiciales se les pueda p opone que hagan uso de
dicha igu a. De hecho, es una posibilidad que es á ampa ada po
la Ley de Enjuiciamien o Ci il110, en conc e o po sus a ícu-
los 414.1 –cuando dicha p opues a se ealice du an e la celeb a-
ción de la audiencia p e ia–, 440.1 –cuando se ealice en la ci a-
ción pa a la is a– y 443.3 –cuando enga luga en el p opio ac o
de la is a–.
Tampoco queb a ía el p incipio de olun a iedad exigi a las
pa ejas que se an a di o cia que acudan al menos a una sesión
in o ma i a de mediación, con obje o de que puedan ene un
mayo conocimien o de las en ajas an o económicas como
emocionales que o ece es a igu a an es de decidi si hacen o
no uso de la misma111. Es a es una posibilidad que ha es ado
p esen e en a ios o denamien os de nues o en o no112 –así
como en algunos Es ados no eame icanos113– y que poco a
poco ambién pa ece que comienza a in oduci se en nues o
o denamien o. Al espec o, han sido las no mas au onómicas
a agonesa, ca alana, na a a y asca las p ime as que, sin obli-
ga a las pa es a pa icipa en mediación, dejan abie a la posi-
bilidad de que el juez acue de su asis encia a una sesión in o -
ma i a sob e dicha igu a –a . 78.2 del Código del De echo
Fo al de A agón114, a . 233-6.3 del Código Ci il de Ca aluña115,
a . 2.1 de la Ley Fo al na a a 3/2011116 y a . 6.2 de la Ley del
País Vasco 7/2015117–118.
110 Vid. BOE núm. 7, de 8 de ene o de 2000.
111 Como ha pues o de mani ies o Medina Suá ez, «La mediación debe se siem-
p e un p oceso olun a io, pe o pa a que dicha olun a iedad nazca es necesa io el conoci-
mien o de que exis e la al e na i a de la mediación, de ahí la impo ancia de es as sesio-
nes». – id. Medina Suá ez, Apun es de Psicología, 2016, p. 279–. Vid. ambién, C uz
Galla do, 2012, 1.ª ed., pp. 140-141.
112 Vid. a modo de ejemplo: a . 373-2-10 del Code Ci il ancés (h ps://www.legi-
ance.gou . /a ichCode.do?cidTex e=LEGITEXT000006070721, echa úl ima consul a:
29/09/2018).
113 Vid. Mo eno Velasco y Gaude , La Ley, 2009, p. 1.764; y Aguila Cuenca,
2006, p. 96.
114 Vid. BOE núm. 67, de 29 de ma zo de 2011.
115 Vid. BOE núm. 203, de 21 de agos o de 2010.
116 Vid. BOE núm. 87, de 12 de ab il de 2011.
117 Vid. BOE núm. 176, de 24 de julio de 2015.
118 También p e endía in oduci es a p e isión el allido An ep oyec o de Ley sob e
el eje cicio de la co esponsabilidad pa en al y o as medidas a adop a as la up u a de la
con i encia, p esen ado po el Gobie no el 19 de julio de 2013 ( id. goo.gl/2e5Uqa, echa
úl ima consul a: 27/09/2018). En conc e o, la iba a inclui en es p ecep os: en el e ce
pun o del a ículo 91 del Código Ci il, as la edacción que p e endía da le el a ículo 1.2
del An ep oyec o; en el sex o pá a o del a ículo 770 de la Ley de Enjuiciamien o Ci il,
con la edacción que le hubie a dado el a ículo 2.3 del An ep oyec o; y en el a ículo 16 de
1222 Ja ie Ma ínez Cal o
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
En cualquie caso, ninguna de las no ma i as an e io es
p e é cuales se ían las consecuencias de una hipo é ica nega i-
a de las pa es a asis i a una sesión in o ma i a de mediación
pese a la imposición del juez. En ese caso cabe en ende que
se con inua á con el p ocedimien o judicial, pues debe ga an-
iza se en odo caso el de echo a la u ela judicial e ec i a119
–a . 24.1 CE–.
Cab ía pensa ambién en la posibilidad de es ablece la obli-
gación de pa icipa en una sesión in o ma i a sob e mediación
como una ase más del p ocedimien o judicial –con independen-
cia de que el juez lo es ime o no con enien e–, como iene p opo-
niendo ya algún au o 120. Incluso no es a ía de más e lexiona
se iamen e sob e la posibilidad de elimina po comple o el
ca ác e olun a io de la mediación en los p ocedimien os de up-
u a ma imonial cuando en e o as cues iones se di ime la gua -
da y cus odia de los hijos meno es, obligando a las pa es a que
acudan a un núme o mínimo de sesiones121. Téngase en cuen a
que el man enimien o del ca ác e olun a io de la mediación
supone o o ga un de echo de e o al p ogeni o que no quie a
mo e se de su posición de desacue do122, aun en aquellos casos
en los que quede pa en e que la pa icipación de los pad es en un
p oceso de mediación es lo más con enien e al in e és supe io
del meno . Y es que, si pa imos de que el p incipio a o ilii
debe p esidi cualquie decisión que se adop e en ma e ia de
De echo de amilia123 y que no debe claudica en a o de cual-
quie o o in e és, no iene mucho sen ido supedi a lo a que uno u
o o p ogeni o es é o no de acue do con pa icipa en un p ocedi-
mien o de mediación amilia . Lo que sí debe exclui se en odo
caso es la posibilidad de o za a las pa es a con inua con el
p oceso si no lo desean o a alcanza un acue do124 –aunque la
ac i ud de cada una de las pa es en el p oceso de mediación pod á
se ambién enida en cuen a po el juez–.
la Ley 5/2012, de 6 de junio, de mediación en asun os ci iles y me can iles, as la edac-
ción que p e endía da le el a ículo 5.2 del An ep oyec o.
119 Vid. en es e sen ido: Fiscalía Gene al del Es ado, In o me del Consejo Fiscal al
An ep oyec o de Ley sob e el Eje cicio de la Co esponsabilidad Pa en al en caso de Nuli-
dad, Sepa ación y Di o cio. goo.gl/hbKD8n ( echa úl ima consul a: 06/04/2018), p. 22.
120 Vid. Pé ez Vallejo, AC, 2009, p. 1904.
121 Ello no supond ía una si uación nue a en nues o De echo sus an i o, ya que po
ejemplo en el ámbi o de los p ocesos labo ales se es ablece p ecep i amen e la necesidad
de celeb a un ac o de conciliación con an e io idad a la in e posición de acciones judicia-
les – id. a . 63 de la Ley 36/2011, de 10 de oc ub e, egulado a de la ju isdicción social
( id. BOE núm. 245, de 11 de oc ub e de 2011)–.
122 Vid. Ga cía Rubio y O e o C espo, RJCyL, 2006, p. 98.
123 Vid. Epíg a e 4.
124 Vid. Ga cía-Longo ia Se ano, Po ula ia, 2004, pp. 261-268; Vi as Tesón,
2005, p. 759; O uño Muñoz, RJCyL, 2013, p. 8; y A gudo Pé ez, 2013, p. 277.
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La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
El único a ance en es e sen ido lo encon amos en la Ley del
País Vasco 7/2015, de 30 de junio, de elaciones amilia es en
supues os de sepa ación o up u a de los p ogeni o es125, que
ecoge un supues o en el que se á obliga o io pa a las pa es
some e se a mediación: cuando así lo hubie an pac ado an es de
p oduci se la up u a –a . 6.1 Ley 7/2015–. Cabe en ende que el
ins umen o que u iliza án pa a plasma dicho acue do se á un
pac o p ema imonial o posma imonial126. Además, en su a ícu-
lo 5.3 p e é la posibilidad de que el p opio con enio egulado
ecoja el comp omiso de las pa es de some e se a mediación pa a
esol e las dis in as dispu as que su jan en la aplicación e in e -
p e ación del mismo.
Po úl imo, ambién en elación con el p incipio de olun a ie-
dad, cabe p egun a se si las pa es pueden elegi lib emen e al
mediado amilia . Ob iamen e, la espues a debe se a i ma i a
cuando son las p opias pa es las que espon áneamen e deciden
inicia un p oceso de mediación. Pe o cuando es el juez el que las
de i a a mediación, la si uación es más con o e ida. En el caso
de España, pa ece que co esponde al ibunal designa a un
mediado conc e o den o del panel de mediado es que se con igu-
e o bien de la elación de cen os de mediación ac edi ados127. En
cuan o a I alia, hay au o es que conside an que, cuando es el juez
el que de i a a las pa es a mediación amilia , compe e exclusi a-
men e a és e decidi el mediado al que deben acudi 128, mien as
que el sec o doc inal mayo i a io en iende que las pa es pueden
decidi a qué ó gano de mediación di igi se129. Pe o incluso pa -
iendo de es a úl ima in e p e ación, la libe ad de elección no es
absolu a, pues o que se á dicho ó gano el enca gado de designa a
un mediado conc e o –en e los p o esionales insc i os en el
mismo–, de acue do a lo p e is o en su p opio eglamen o130. Y es
que, el De echo i aliano encomienda la mediación a ó ganos
125 Vid. BOE núm. 176, de 24 de julio de 2015.
126 En es e sen ido, el a ículo 4.4 de la Ley del País Vasco 7/2015, de 30 de junio, de
elaciones amilia es en supues os de sepa ación o up u a de los p ogeni o es ( id. BOE
núm. 176, de 24 de julio de 2015), admi e exp esamen e la posibilidad de que los pac os en
p e isión de up u a ecojan el comp omiso de las pa es de some e se a mediación con
an e io idad al eje cicio de acciones judiciales.
127 Vid. en es e sen ido: Consejo Gene al del Pode Judicial, Guía pa a la p ác ica de
la mediación in adjucial. goo.gl/p8gEVi ( echa úl ima consul a: 05/10/2018), pp. 14 y 15.
128 Vid. D’Adamo, Ri is a di Di i o P ocessuale, 2015, p. 4; e I i, Di i o di Fami-
glia e delle Pe sone, 2016, p. 3.
129 Vid. Mezzabo a, 2011, p. 41; T oisi, Con egno «Pe sona e comuni à amilia-
e», 2012, p. 8; Callega i, Di i o e ques ioni pubbliche, 2013, p. 461; y Vi uoso,
Di i o & Di i i, 2017, pp. 7-8
130 Vid. Canale, Ri is a di Di i o P ocessuale, 2010, p. 3; Mezzabo a, 2011,
p. 41; Callega i, Di i o e ques ioni pubbliche, 2013, p. 461; y Vi uoso, Di i o &
Di i i, 2017, pp. 7-8

1224 Ja ie Ma ínez Cal o
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
públicos o p i ados debidamen e egis ados131, a los que debe án
adsc ibi se los p o esionales de la mediación132.
5. EL PAPEL DEL MENOR EN EL PROCESO DE MEDIA-
CIÓN FAMILIAR
El o denamien o ju ídico i aliano si úa el in e és supe io del
meno – l’in e esse del mino e–como el c i e io undamen al al que
debe a ende se en la adopción de cualquie decisión en ma e ia de
amilia133, al igual que hace nues o De echo es a al134 y au onómi-
co135. De acue do a ello, el in e és supe io del meno se con igu a
como el in úl imo y, po an o, c i e io ec o del De echo de ami-
lia136, y, como no puede se de o a mane a, se ex iende ambién al
p opio p oceso de mediación137.
131 Vid. a ículo 16 del Dec e o Legisla i o núm. 28, de 4 de ma zo de 2010 ( id.
h p://www.gazze au iciale.i /a o/se ie_gene ale/ca icaDe aglioA o/o igina io?a o.
da aPubblicazioneGazze a=2010-03-05&a o.codiceRedazionale=010G0050&elenco30g
io ni= alse, echa úl ima consul a: 29/09/2018).
132 Vid. Silla, 2011, p. 32.
133 Vid. a ículos 158, 252, 268, 273, 279, 316, 317 bis, 321, 324, 336, 336 bis,
337 e , 337 qua e , 337 sexies y 337 oc ies del Codice Ci ile.
134 En cuan o al Código Ci il, encon amos en él nume osas e e encias al p incipio
de in e és supe io del meno : a . 20.2.a), a . 90.b), a . 92.4, a . 92.8, a . 94, a . 103.1,
a . 137, a . 149, a . 154, a . 156, a . 159, a . 161, a . 163, a . 170.2, a . 172.4,
a . 172.8, a . 173.3, a . 173.4.4.º, a . 173 bis 2.º, a . 174.2, a . 176.1, a . 304, e c.
Como no podía se de o a mane a, la Ley O gánica 1/1996, de 15 de ene o, de P o ección
Ju ídica del Meno ( id. BOE núm. 15, de 17 de ene o de 1996), ambién ecoge el p inci-
pio del in e és supe io del meno en sus a ículos 2, 4 y 11.2.a). También lo menciona la
Ley de Enjuiciamien o Ci il en sus a ículos 749.2, 775.1 y 5 y 777.8 ( id. BOE núm. 163,
de 9 de julio de 2005). Incluso el Código Penal lo ecoge en sus a ículos 149.2, 153
y 173.2 ( id. BOE núm. 281, de 24 de no iemb e de 1995).
135 Po pone algunos ejemplos, el Código del De echo Fo al de A agón ( id.
BOE núm. 67, de 29 de ma zo de 2011) se e ie e al in e és supe io del meno en los
a ículos 5.4, 5.6, 60.1, 60.2, 60.3, 64, 74.1, 76.2, 77.5, 80.2, 80,5, 89.2, 90.1, 90.2,
76.5; e c. El Código Ci il de Ca aluña ( id. BOE núm. 203, de 21 de agos o de 2010) lo
ecoge en los siguien es a ículos: 211-6.1, 212-2.3, 222-14.2, 228-8, 233-3.1, 233-5.3,
233-6.6, 233-8.3, 233-10.2, 233-11.3, 233-15 b), 233-21.3, 235-16.3, 235-24, 235-34.3,
235-36.2, 235-39, 235-44.1 c), 235-44.2 ), 235-44.4, 235-45.2 a), 235-46, 235-47.4,
235-50, 235-51.2, 236-2, 236-5.1, 236-7, 236-10, 236-15.2, 236-15.3, 236-28.1, 240-
7.3, e c. –además, ambién lo ecoge el a ículo 5 de la Ley ca alana 14/2010, de 27 de
mayo, de los de echos y las opo unidades en la in ancia y la adolescencia ( id. BOE
núm. 156, de 28 de junio de 2010)–. La Ley Fo al na a a 3/2011, de 17 de ma zo,
sob e cus odia de los hijos en los casos de up u a de la con i encia de los pad es ( id.
BOE núm. 87, de 12 de ab il de 2011) se e ie e al in e és supe io del meno en sus
a ículos 1.2, 3.2, 3.3 y 3.4. Y, inalmen e, la Ley del País Vasco 7/2015, de 30 de junio,
de elaciones amilia es en supues os de sepa ación o up u a de los p ogeni o es ( id.
BOE núm. 176, de 24 de julio de 2015), en sus a ículos 3.2 y 3, 5.2.a).3, 5.11, 8.1, 9.1,
2, 3 y 6, 11.4 y 5 y 12.1, 3 y 4.
136 Vid. Mon a uli, Giu isp udenza I aliana, 1996, p. 3; Me ello, Di i o di
amiglia e delle pe sone, 2003, p. 8; De Filippis, 2006, p. 67; y Napoli, Di i o di amiglia
e delle pe sone, 2009, p. 3.
137 Vid. Buge i, Famiglia e Di i o, 2011, p. 2.
1225
La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
Sin emba go, no hay consenso en la li e a u a i aliana ace ca de
la con eniencia de que el meno pueda pa icipa di ec amen e en
el p oceso de mediación amilia pa a que su opinión sea escucha-
da138. En a o de es a posibilidad, se ha a gumen ado que el meno ,
una ez alcanzada la edad de doce años, e incluso an es si cuen a
con su icien e capacidad de disce nimien o, iene de echo a se
oído en aquellos p ocedimien os que le a ec en139. Así se desp en-
de de los a ículos 336 bis.1140 y 337 oc ies.1141 del Codice Ci ile.
Sin emba go, ambién se ha señalado que la pa icipación del
meno en la mediación puede compo a impo an es iesgos pa a
él142, como en en a se a un posible con lic o de leal ades o la
adquisición de una mayo conciencia ace ca del con lic o exis en e
en e sus p ogeni o es143.
En é minos simila es se ha mo ido el deba e ambién en nues-
o De echo144. Y es que, a excepción de la Ley ca alana 15/2009,
de 22 de julio, de mediación en el ámbi o del De echo p i ado145 –
a . 4.2146–, ninguna no ma se ha p onunciado sob e es e pa icula
–en el caso del De echo común no so p ende, pues ni siquie a exis-
e una egulación especí ica sob e mediación amilia –147.
Pa a dilucida es a cues ión, hay que pa i de que los meno es
ienen de echo a se oídos en odas aquellas cues iones que pue-
138 Vid. Sánchez Du án, Con egno «Sepa azione coniugale ed emo i a: della
pa e del mino e. La p.a.s. e il uolo di psicologia e mediazione», 2010, p. 1.
139 Vid. Sánchez Du án, Con egno «Sepa azione coniugale ed emo i a: della
pa e del mino e. La p.a.s. e il uolo di psicologia e mediazione», p. 4.
140 «Il mino e che abbia compiu o gli anni dodici e anche di e à in e io e o e capa-
ce di disce nimen o è ascol a o dal p esiden e del ibunale o dal giudice delega o
nell’ambi o dei p ocedimen i nei quali de ono esse e ado a i p o edimen i che lo
igua dano.»
141 «Il giudice dispone, inol e, l’audizione del iglio mino e che abbia compiu o gli
anni dodici e anche di e à in e io e o e capace di disce nimen o».
142 Vid. Emili, Psico-P a ika, 2016, p. 6.
143 Vid. Sánchez Du án, Con egno «Sepa azione coniugale ed emo i a: della
pa e del mino e. La p.a.s. e il uolo di psicologia e mediazione», p. 4.
144 Vid. Du án Ayago, Me idiam, 2012, p. 20.
145 Vid. BOE núm. 198, de 17 de agos o de 2009.
146 El a ículo 4.2 de la Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediación en el ámbi o del
De echo p i ado ( id. BOE núm. 198, de 17 de agos o de 2009), incluye en e las pe sonas
legi imadas pa a pa icipa en el p oceso a «los meno es de edad, si ienen su icien e cono-
cimien o, y, en odos los casos, los mayo es de doce años (…)».
147 Es a cues ión p e endió se abo dada a a és del allido An ep oyec o de Ley
sob e el eje cicio de la co esponsabilidad pa en al y o as medidas a adop a as la up u-
a de la con i encia ( id. goo.gl/2e5Uqa, echa úl ima consul a: 27/09/2018). En conc e o,
la posible pa icipación del meno en el p oceso de mediación hubie a sido in oducida en
al a ículo 2.2 de la Ley 5/2012, de 6 de junio, de mediación en asun os ci iles y me can i-
les – as la edacción que p e endía da le el a ículo 5.1 del An ep oyec o–. En cualquie
caso, de habe p ospe ado la e o ma, la posible pa icipación del meno se hubie a con i-
gu ado como una opción po es a i a, que depende ía de que los p ogeni o es así lo solici-
a an –y cabe en ende que ambién de que el co espondien e se icio de mediación mos-
a a su con o midad, pa a lo que debe ía alo a aspec os como la edad y capacidad de
juicio del meno –.
1226 Ja ie Ma ínez Cal o
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
dan a ec a les, al y como se es ablece en la no ma i a in e nacio-
nal148 y eu opea149; así como en nues a legislación es a al150 y
au onómica151. De acue do a ello, en aquellos supues os en los
que el p opio meno solici e se oído, la egla gene al es que debe
p ac ica se la audiencia152, y solo pod á denega se, median e
esolución mo i ada, si se cons a a que es con a ia a su in e és153
–a . 9.3 de la Ley O gánica 1/1996, de 15 de ene o, de P o ec-
ción Ju ídica del Meno 154–155.
Pe o los mayo es p oblemas se plan ean en aquellos casos en
los que el meno no solici a pa icipa en el p oceso de mediación.
T adicionalmen e, se han u ilizado dos c i e ios pa a de e mina
cuándo debe oí se al meno : la su iciencia de juicio156 –que se
iden i ica con la capacidad na u al del meno de en ende y que-
148 Vid. Con ención In e nacional de los De echos del Niño de 20 de no iemb e de
1989 –a s. 5 y 12.1 y 2– ( id. h p://www.un.o g/es/e en s/child enday/pd /de echos.pd ,
echa úl ima consul a: 29/09/2018).
149 Vid. Con enio Eu opeo sob e el Eje cicio de los De echos del Niño de 25 de
ene o de 1996 –a . 3 b)– ( id. h ps://www.humanium.o g/es/con enio-eu opeo-sob e-el-
eje cicio-de-los-de echos-de-los-ninos/, echa úl ima consul a: 29/09/2018), Ca a de los
De echos Fundamen ales de la Unión Eu opea del año 2000 –a . 24.1– ( id. h p://www.
eu opa l.eu opa.eu/cha e /pd / ex _es.pd , echa úl ima consul a: 29/09/2018) y Regla-
men o (CE) 2201/2003 del Consejo de la Unión Eu opea, de 27 de no iemb e de 2003,
ela i o a la compe encia, el econocimien o y la ejecución de esoluciones judiciales en
ma e ia ma imonial y de esponsabilidad pa en al –a s. 41 y 42– ( id. h ps://eu -lex.
eu opa.eu/legal-con en /ES/TXT/?u i=celex:32003R2201, echa úl ima consul a:
29/09/2018). Incluso llegó a es a p e is o en el p oyec o de Cons i ución Eu opea –a .
II-85.1– ( id. h ps://eu opa.eu/eu opean.../ ea y_es ablishing_a_cons i u ion_ o _eu o-
pe_es.pd , echa úl ima consul a: 29/09/2018).
150 Vid. a s. 92.2, 92.6, 154.3, 156.2, 158.1.6 y 159 Cc., a s. 770.4 y 777.5 Lec.,
a s. 2.5.a) y 9.1 y 2 de la Ley O gánica 1/1996, de 15 de ene o, de P o ección Ju ídica del
Meno ( id. BOE núm. 15, de 17 de ene o de 1996) y a . 85.1 Ley 15/2015, de 2 de julio,
de la ju isdicción olun a ia ( id. BOE núm. 158, de 3 de julio de 2015).
151 Po pone algunos ejemplos, el Código del De echo Fo al de A agón ( id. BOE
núm. 67, de 29 de ma zo de 2011) se e ie e al De echo del meno a se oído en sus a s. 6,
76.4 y 80.2.c), el Código Ci il de Ca aluña ( id. BOE núm. 203, de 21 de agos o de 2010)
en los a s. 211-6.2 y 236-11.4 – ambién lo menciona e a . 5.4 de la Ley ca alana 14/2010,
de 27 de mayo, de los de echos y las opo unidades en la in ancia y la adolescencia ( id.
BOE núm. 156, de 28 de junio de 2010)–, la Ley Fo al na a a 3/2011 ( id. BOE núm. 87,
de 12 de ab il de 2011) en el a . 3.3.d) y la Ley del País Vasco 7/2015 ( id. BOE núm. 176,
de 24 de julio de 2015) en los a s. 3.2 y 9.3.d).
152 Vid. Za aluqui Sánchez-Ezna iaga, 2013, p. 78; y Núñez Zo illa,
Pe sona y De echo, 2015, p. 86.
153 Aunque es a p e isión se e ie e a los p ocedimien o judiciales o adminis a i os,
pa ece ecomendable ex ende la ambién al ámbi o de la mediación amilia ( id. en es e
sen ido: Algaba Ros, Ind e , 2017, p. 20).
154 Vid. BOE núm. 15, de 17 de ene o de 1996.
155 En es e sen ido, el T ibunal Eu opeo de De echos Humanos, en su Sen encia
de 11 de oc ub e de 2016 –Iglesias Casa ubios y Can alapied a Iglesias s. España–
(TEDH 2016 72), condenó al Es ado español po habe denegado la audiencia de dos
meno es de once y ece años que solici a on se oídas.
156 Lo cie o es que el é mino «juicio» es á comenzando a se sus i uido po el de
«madu ez» – id. a s. 154.3, 156.2 y 161.1 CC, as la nue a edacción que les ha dado la
Ley 26/2015, de 28 de julio, de modi icación del sis ema de p o ección a la in ancia y a la
adolescencia ( id. BOE núm. 180, de 29 de julio de 2015)–.
1227
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ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
e 157– y el cumplimien o de una de e minada edad –es ableciéndo-
se con ca ác e gene al en doce años–. La di e encia más impo an-
e en e uno y o o es que, mien as el cumplimien o de una
de e minada edad es un da o obje i o, la su iciencia de juicio es un
c i e io de ca ác e subje i o. Ello implica que debe alo a se en
cada supues o la capacidad de juicio del meno a e ec os de de e -
mina si cuen a con la su icien e madu ez pa a o ma y exp esa
su p opia opinión. Y como se a a de una a ea que asciende de lo
es ic amen e ju ídico, esul a undamen al apoya se en p o esio-
nales pa a lle a la a cabo (psicólogos, pedagogos, e c.). Así ha sido
en endido adicionalmen e po nues a doc ina158 y, as la e o -
ma ope ada con la en ada en igo de la Ley O gánica 8/2015,
de 22 de julio, de modi icación del sis ema de p o ección a la in an-
cia y a la adolescencia159, es a cues ión ha pasado a es a exp esa-
men e p e is a en el a ículo 9.2 de la Ley O gánica 1/1996, de 15
de ene o, de P o ección Ju ídica del Meno 160.
Los a ículos 770.4 y 777.5 de la edacción o igina ia de la
Ley de Enjuiciamien o Ci il161 –que, aunque se e ie en a los p o-
cedimien os judiciales, ello no es óbice pa a su ex ensión al p oce-
so de mediación– es ablecían la obligación de oí al meno en los
p ocesos de up u a ma imonial cuando con a a con su icien e
juicio y, en odo caso, cuando ue a mayo de doce años162. Sin
emba go, es a ma e ia se io a ec ada po dos e o mas, lle adas a
cabo a a és de dos leyes: la Ley 15/2005, de 8 de julio, po la
que se modi ican el Código Ci il y la Ley de Enjuiciamien o Ci il
en ma e ia de sepa ación y di o cio163 y la Ley 13/2009, de 3 de
no iemb e, de e o ma de la legislación p ocesal pa a la implan a-
ción de la nue a O icina Judicial164. La p ime a de ellas in odujo
en el a ículo 777.5 de la Ley de Enjuiciamien o Ci il – ela i o a
los p ocedimien os de mu uo acue do– dos no edades ele an es
espec o a la no ma i a an e io a 2005: en p ime luga , eliminó
157 Vid. Goi iena Lekue, La Ley, 2007, p. 1103; y Be ocal Lanza o , La Ley
De echo de Familia, 2015, p. 8.
158 Vid. A ienza López, CEFLegal, 2013, p. 51; Zae a Na a e e, AJI, 2015,
p. 805; y López Con e as, Re is a La inoame icana de Ciencias Sociales, Niñez y
Ju en ud, 2015, p. 59.
159 Vid. BOE núm. 175, de 23 de julio de 2015.
160 Vid. BOE núm. 15, de 17 de ene o de 1996.
161 Vid. BOE núm. 7, de 8 de ene o de 2000.
162 El p ime o de los ci ados p ecep os disponía que «cuando hubie e hijos meno es
o incapaci ados, se les oi á si u ie en su icien e juicio y, en odo caso, si ue en mayo es
de doce años», mien as que el segundo señalaba que «si hubie e hijos meno es o incapa-
ci ados, el ibunal ecaba á in o me del minis e io iscal sob e los é minos del con enio
ela i os a los hijos y oi á a és os, si u ie en su icien e juicio y siemp e a los mayo es de
doce años».
163 Vid. BOE núm. 163, de 9 de julio de 2005.
164 Vid. BOE núm. 266, de 4 de no iemb e de 2009.
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in e p e ación excesi amen e o zada de la no ma198, que se limi a
a señala que el juez pod á aplaza la adopción de las medidas
a inen es a la up u a pa a que las pa es puedan some e se a
mediación amilia –a . 337 oc ies.2 del Codice Ci ile–199. Ello
supone que, en el momen o de de i a a las pa es a mediación, el
juez debe ija una echa pa a que és as uel an a compa ece y
digan si han alcanzado o no un acue do200. Pues bien, el i e em-
po al que anscu a en e el momen o de la de i ación de las pa -
es a mediación y la celeb ación de dicha compa ecencia se á el
iempo máximo que puede du a la mediación201 –aunque no se
excluye que el juez pueda de i a de nue o a las pa es a media-
ción si conside a que con un mayo núme o de sesiones es ac ible
que lleguen a un acue do202–.
Po úl imo, el papel de la mediación no iene po qué conclui
con el acue do inal po el que se con engan las di e en es cues io-
nes e e en es a la up u a de la pa eja, sino que puede segui esul-
ando ú il ambién después de la up u a pa a ga an iza el buen
uncionamien o de las medidas aco dadas, al y como han pues o
de mani ies o las doc inas i aliana203 y española204. A al e ec o, el
desa ollo de a ias sesiones de mediación pos up u a pe mi i á a
las pa es in e cambia in o mación sob e cómo cada una de ellas
pe cibe que los hijos es án a on ando la up u a de la pa eja, ayu-
dando a los p ogeni o es a desa olla adecuadamen e las medidas
aco dadas e incluso esol iendo de o ma consensuada las di e en-
es desa enencias que ayan su giendo. En es e sen ido, la Ley del
País Vasco 7/2015, de 30 de junio, de elaciones amilia es en
supues os de sepa ación o up u a de los p ogeni o es205, p e é la
posibilidad de que en el p opio con enio egulado se incluya el
comp omiso de las pa es de acudi a mediación amilia con ca ác-
e p e io al eje cicio de acciones judiciales, con obje o de esol e
198 Vid. T oisi, Famiglia e Di i o, 2008, p. 3; Spada o, Famiglia e Di i o, 2008, p.
3; e Impagna iello, Famiglia e Di i o, 2011, p. 4.
199 «Qualo a ne a isi l’oppo uni à, il giudice, sen i e le pa i e o enu o il lo o
consenso, può in ia e l’adozione dei p o edimen i di cui all’a icolo 155 pe consen i e
che i coniugi, a alendosi di espe i, en ino una mediazione pe aggiunge e un acco do,
con pa icola e i e imen o alla u ela dell’in e esse mo ale e ma e iale dei igli.»
200 Vid. Spada o, Famiglia e Di i o, 2008, p. 1.
201 Vid. Impagna iello, Famiglia e Di i o, 2011, p. 4.
202 Vid. Fan e i, Famiglia, pe sone e successioni, 2008, p. 3; Spada o, Famiglia
e Di i o, 2008, p. 1; y Chia a allo i, Tigo , 2014, p. 81.
203 Vid. Ansaldo, Nuo a Giu isp udenza Ci ile Commen a a, 2008, p. 2.
204 Vid. Jus icia Díaz, 2009, p. 407; Ma ínez de Agui e Aldaz, 2010, p. 167;
Ma ínez Rod íguez, 2011, pp. 135 y 137; Rod íguez San e o, Media io, 2014, p.
100; y Vázquez de Cas o, RDF, 2015, p. 83. Vid. ambién: SAP de Ba celona de 14 de
diciemb e de 2011 (JUR 2012 21752), que ecomienda a las pa es que asis an a mediación
pa a ga an iza el co ec o uncionamien o del égimen de gua da y cus odia es ablecido.
205 Vid. BOE núm. 176, de 24 de julio de 2015.

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La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
los dis in os p oblemas que se plan een en el cumplimien o del
mismo –a . 5.3 Ley 7/2015–
Muy elacionado con el papel que puede desempeña la media-
ción as la up u a ma imonial, cabe hace una b e e e e encia al
denominado «coo dinado pa en al» o «coo dinado de pa en ali-
dad». Se a a de una no edosa igu a que ha comenzado a adqui i
cie a ele ancia en los úl imos años y cuya unción es p ecisamen e
la de colabo a en la ejecución de la sen encia, acompañando y asis-
iendo a los p ogeni o es y ayudándoles a esol e los posibles p o-
blemas que ayan su giendo en el desa ollo del égimen de gua da y
cus odia206. En nues o país, la Audiencia P o incial de Ba celona es
el ibunal que más ecuen emen e ha ecu ido a es a igu a207, aun-
que ambién es posible encon a p onunciamien os en o as Audien-
cias que hacen uso de la misma208. Ob iamen e, el coo dinado
pa en al ca ece de capacidad deciso ia y su ac uación debe acomo-
da se a las ins ucciones que le haya dado el p opio juez209.
7. SUPUESTOS EN LOS QUE ESTÁ EXCLUIDA LA ME-
DIACIÓN FAMILIAR
Con ca ác e gene al, la doc ina i aliana se opone al uso de la
mediación amilia en supues os de iolencia in a amilia , pues
conside a que ello puede a o ece la pe pe uación del mal a o y
que el p esun o mal a ado man enga el con ol sob e la íc ima210.
No obs an e, algún au o ha conside ado que el ecu so a es a igu-
a esul a posible ambién cuando exis en conduc as iolen as en e
las pa es211. El a gumen o es que la ley i aliana no p ohíbe la
mediación en es os supues os y, en ocasiones, incluso pa ece a o-
ece la. De hecho, ya hemos is o en el p ime apa ado de es e
abajo que el a ículo 342 e .2 del Codice Ci ile i aliano acul a al
juez al que se le solici e el es ablecimien o de una o den de p o ec-
ción pa a que disponga la in e ención de los se icios sociales o
206 Vid. Solé Resina, 2015, p. 141.
207 Vid. SAP de Ba celona de 28 de no iemb e de 2013 (JUR 2013 384072), de 13
de eb e o de 2014 (JUR 2014 84864), de 26 de ma zo de 2014 (JUR 2014 112844), de 8
de oc ub e de 2014 (JUR 2015 10091) y de 7 de no iemb e de 2014 (JUR 2015 43312).
208 Vid. a modo de ejemplo: SAP de Mad id de 13 de mayo de 2014 (JUR
2014 167680).
209 Vid. STSJ de Ca aluña de 26 de eb e o de 2015 (RJ 2015 1236).
210 Vid. Bel o e, In o mazione Psicologia Psico e apia Psichia ia, 2001, p. 83;
Fa a, 2012, p. 798; Chia a allo i, Tigo , 2014, p. 79; D’Adamo, Ri is a di Di i o P o-
cessuale, 2015, p. 4; y Fe esin, Anas asia y Romi o, Ri is a di C iminologia, Vi imolo-
gia e Sicu ezza, 2017, p. 16.
211 Vid. Buge i, Famiglia e Di i o, 2011, p. 4.
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de un cen o de mediación amilia , así como de asociaciones que
engan como in el apoyo y el acogimien o de muje es y meno es o
de o os suje os que esul en íc imas de abusos o mal a os212.
Aunque la no ma no acla a si el ecu so a la mediación amilia
cons i uye una al e na i a a la o den de p o ección o ambas medi-
das son compa ibles, la doc ina ha conside ado que la solución
más co ec a es la segunda213.
La si uación es di e sa en nues o o denamien o, pues el a ícu-
lo 87 e .5 de la Ley O gánica 6/1985, de 1 de julio, del Pode Judi-
cial214 –con la edacción que le ue dada po el a ículo 44.5 de la
Ley O gánica 1/2004, de 28 de diciemb e, de medidas de p o ección
in eg al con a la iolencia de géne o215–, excluye exp esamen e la
mediación amilia en aquellos supues os en los que concu a io-
lencia domés ica o de géne o en e las pa es216, al igual que han
hecho ambién los De echos au onómicos217.
La doc ina mayo i a ia ha aplaudido dicha decisión218, po las
siguien es es azones: en p ime luga , po que la mediación implica
la desjudicialización del p ocedimien o, lo que pod ía supone un
impedimen o pa a ealiza una e en ual denuncia po pa e del p o-
geni o que sea obje o de iolencia de géne o; en segundo é mino,
po que el p oceso se cen a más en el p esen e y en el u u o que en
el pasado, algo que puede se especialmen e en ajoso pa a el
supues o ag eso ; y po úl imo, po que el modelo de esponsabilidad
compa ida en el que se basa la mediación iene el e ec o de culpabi-
liza a las muje es de la iolencia que su en.
No obs an e, ambién hay quien opina que pod ía se posi i o
que las pa es acudie an a mediación en los supues os en los que
exis a iolencia in a amilia , ya que ello pod ía con ibui a edu-
ci el con lic o y e i a así la eincidencia del p esun o ag eso en
sus conduc as iolen as219. A mi modo de e , aunque la in ención
212 «Il giudice può dispo e, al esì, o e occo a l’in e en o dei se izi sociali del
e i o io o di un cen o di mediazione amilia e, nonché delle associazioni che abbiano
come ine s a u a io il sos egno e l’accoglienza di donne e mino i o di al i sogge i i ime
di abusi e mal a amen i.»
213 Vid. Impagna iello, Famiglia e Di i o, 2011, p. 3.
214 Vid. BOE núm. 157, de 2 de julio de 1985.
215 Vid. BOE núm. 313, de 29 de diciemb e de 2004.
216 El allido An ep oyec o de Ley sob e el eje cicio de la co esponsabilidad pa en-
al y o as medidas a adop a as la up u a de la con i encia ( id. goo.gl/2e5Uqa, echa
úl ima consul a: 27/09/2018) ambién p e endía exclui exp esamen e la mediación ami-
lia en aquellos supues os en los que exis ie a iolencia de géne o – id. a . 5.1 del An e-
p oyec o, en la edacción que p e endía da al a ículo 2.2 de la Ley 5/2012, de 6 de junio,
de mediación en asun os ci iles y me can iles–.
217 A modo de ejemplo, el Código del De echo Fo al de A agón ( id. BOE núm. 67,
de 29 de ma zo de 2011) ecoge es a cues ión en el quin o pá a o de su a ículo 78 y el
Código Ci il de Ca aluña en su a ículo 233-6.1.
218 Vid. Casas, 2012, p. 158.
219 Vid. Sánchez He nández, 2011, p. 700.
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La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
ADC, omo LXXII, 2019, asc. IV, pp. 1203-1246
es buena, es di ícil medi sus consecuencias y hay que se muy
cau eloso con es a cues ión. Y es que, si bien es cie o que la
mediación puede con ibui a educi el con lic o exis en e en e
las pa es, en de e minados casos ambién puede a o ece la, ya
que conlle a un nue o ace camien o en e íc ima y ag eso . De
admi i se es a posibilidad, conside o que se ía necesa io, al
menos, que no concu ie an conduc as de iolencia ísica y que la
iolencia psíquica eje cida ue a de meno en idad. Además, el
p esun o mal a ado debe ía mos a se a epen ido y comp ome-
e se a no eincidi en su conduc a iolen a. Pa ece que esul a ía
imp escindible ambién que ambas pa es se mos a an pa ida ias
de ecu i a la mediación amilia . Po úl imo, se ía necesa io
ga an iza que las pa es pa icipen lib emen e en el p oceso –sin
ningún ipo de miedo o p esión–, aunque pa a ello ya se p e é la
a i icación pe sonal y po sepa ado del con enio egulado , en la
que pod á de ec a se la p esencia de un posible icio del consen i-
mien o en alguna de las pa es220.
8. FINALIZACIÓN DEL PROCESO DE MEDIACIÓN FA-
MILIAR
El p oceso de mediación amilia puede e mina de dos o mas:
sin acue do o con acue do. En el p ime caso con inua á el p ocedi-
mien o judicial, sal o que el juez pe ciba que oda ía esul a posible
que las pa es alcancen un acue do y decida de i a las nue amen e
a mediación221 –ya hemos is o en el sex o apa ado de es e abajo
que el een ío a mediación es ampliamen e acep ado–.
En el supues o de que las pa es hayan llegado a un acue do,
la doc ina i aliana ha señalado que debe án p esen a lo an e el
juez pa a que pueda p ocede a su homologación222, as comp o-
ba que no esul e con a io al in e és supe io de los hijos meno-
es223 –en caso de que los haya–. Téngase en cuen a que has a el
momen o en el que se p oduzca dicha homologación, el acue do
ca ece á de e icacia224.
220 Vid. Cas illejo Manzana es, 2007, p. 392.
221 Vid. Spada o, Famiglia e Di i o, 2008, p. 1; y Chia a allo i, Tigo , 2014, p. 81.
222 Vid. Fan e i, Famiglia, pe sone e successioni, 2008, p. 3; P o opapa, Al alex,
2009, p. 5; Sánchez Du án, Con egno «Sepa azione coniugale ed emo i a: della pa e
del mino e. La p.a.s. e il uolo di psicologia e mediazione», p. 5; Tiscini, Judicium, 2011,
p. 19; Buge i, Famiglia e Di i o, 2011, p. 1; y Chia a allo i, Tigo , 2014, p. 81.
223 Vid. Spada o, Famiglia e Di i o, 2008, p. 3; Impagna iello, Famiglia e
Di i o, 2011, p. 5; e I i, Di i o di Famiglia e delle Pe sone, 2016, p. 2.
224 Vid. Cesana, Po i, y Sala, Famiglia, pe sone e successioni, 2008, p. 6; Cili-
be o, Famiglia e Di i o, 2009, p. 2; y Mei, La Nuo a P ocedu a Ci ile, 2014, p. 7.
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En el caso del De echo español, si el p oceso e mina con
acue do en e las pa es, és e se debe á o maliza po esc i o225 y
se le an a á el Ac a inal de mediación, como exige el a ículo 22.3
de la Ley 5/2012, de 6 de junio, de mediación en asun os ci iles y
me can iles226.
Al igual que ocu e en el De echo i aliano, pa a que el Ac a
inal de mediación goce de ue za ejecu i a debe á p esen a se an e
la au o idad judicial pa a su ap obación227. De hecho, los De echos
a agonés, ca alán y asco han p e is o exp esamen e la necesidad
de que el acue do alcanzado en e las pa es cuen e con ap obación
judicial –a . 78.4 del Código del De echo Fo al de A agón228,
a . 233-6.5 del Código Ci il de Ca aluña229 y a . 6.4 de la Ley del
País Vasco 7/2015230–231.
En odo caso, como nos ecue da la Audiencia P o incial de
Ba celona en su Sen encia de 21 de eb e o de 2007232, el Ac a
inal de mediación no iene na u aleza de con enio egulado 233.
Po ende, an es de p esen a el acue do alcanzado an e la au o idad
judicial pa a su homologación, se á necesa io que se le dé o ma de
con enio egulado .
9. CONCLUSIONES
El De echo i aliano ha ido ecogiendo algunas e e encias a la
mediación amilia desde inales de los años no en a, pe o no ue
has a la en ada en igo de la Ley núm. 54, de 8 de eb e o de
2006, cuando se comenzó a da un e dade o impulso a es a igu a.
Ac ualmen e se egula en el a ículo 337 oc ies.2 del Codice Ci ile,
que se limi a a p e e los p esupues os que deben da se pa a que el
225 Vid. López San Luis, 2009, p. 392.
226 Vid. BOE núm. 162, de 7 de julio de 2012.
227 Vid. Pa a Lucán, y López Azcona, 2012, p. 181.
228 Vid. BOE núm. 67, de 29 de ma zo de 2011.
229 Vid. BOE núm. 203, de 21 de agos o de 2010.
230 Vid. BOE núm. 176, de 24 de julio de 2015.
231 También el allido An ep oyec o de Ley sob e el eje cicio de la co esponsabilidad
pa en al y o as medidas a adop a as la up u a de la con i encia ( id. goo.gl/2e5Uqa,
echa úl ima consul a: 27/09/2018) p e endía in oduci es e equisi o en nues o De echo
común a a és de las modi icaciones que sus a ículos 1.2 y 5.1 hubie an in oducido en los
a ículos 91.3 del Código Ci il y 2.2 de la Ley 5/2012, espec i amen e. Es e aspec o ue
c i icado po el Consejo Gene al del Pode Judicial en su In o me sob e el An ep oyec o de
echa 16 de sep iemb e de 2013, en el que ecomendó la e o ma del An ep oyec o en el
sen ido de que la ap obación judicial solo se exigie a cuando así lo equi ie a la legislación
ci il o p ocesal – id. Consejo Gene al del Pode Judicial, In o me sob e el An ep oyec o de
Ley sob e el Eje cicio de la Co esponsabilidad Pa en al en caso de Nulidad, Sepa ación y
Di o cio, goo.gl/nRG3EH ( echa úl ima consul a: 14/04/2018), p. 90–.
232 Vid. SAP de Ba celona de 21 de eb e o de 2007 (JUR 2007 204497).
233 Vid., en es e mismo sen ido, A gudo Pé ez, 2013, p. 294.
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La mediación amilia : un análisis compa a i o de las egulaciones...
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juez pueda de i a a las pa es a mediación amilia , dejando ue a
muchos aspec os que gi an en o no a es a igu a y que han debido
se abo dados po la doc ina. La si uación no es muy dis in a en
nues o país. Las únicas e e encias a la mediación amilia que
encon amos en la no ma i a ci il ienen un ca ác e es ic amen e
p ocesal, pues se limi an a acul a a las pa es pa a que puedan
solici a la suspensión del p oceso pa a some e se a mediación
amilia y a p e e la posibilidad de acompaña el esc i o po el que
se inicia el p ocedimien o de sepa ación o di o cio con el acue do
alcanzado en mediación amilia .
An e la ausencia de un concep o legal de mediación amilia ,
las doc inas i aliana y española la han de inido como un p oceso
al e na i o a la ía judicial guiado po un e ce o neu al e impa -
cial pa a la eo ganización de las elaciones amilia es as la up-
u a de la pa eja. Sin emba go, no se excluye la posibilidad de que
pueda ecu i se a mediación pa a esol e o os con lic os de
índole amilia dis in os de la sepa ación o el di o cio. Respec o a
los p incipios en los que se basa la mediación amilia , an o la
doc ina i aliana como la española coinciden en señala los siguien-
es: olun a iedad, impa cialidad, neu alidad, con idencialidad y
buena e. No obs an e, en el De echo i aliano el p incipio de neu-
alidad es á a enuado, ya que se admi e que el mediado o mule
una p opues a de acue do.
De acue do al Codice Ci ile i aliano, son es los p esupues os
que deben concu i pa a que las pa es puedan se de i adas a
mediación amilia con el in de adop a las medidas ela i as a la
up u a de la pa eja: que el juez lo es ime con enien e, que haya
escuchado p e iamen e a las pa es y que és as mues en su consen-
imien o a pa icipa en mediación. Po an o, el o denamien o i a-
liano p e é que la pa icipación en el p oceso de mediación amilia
es o almen e olun a ia, de al modo que el juez puede ecomenda
la mediación, pe o nunca impone la. Ello, pese a los ei e ados
in en os del legislado i aliano de in oduci la obliga o iedad de
pa icipa en mediación amilia a a és de di e sos p oyec os de
ley, que, sin emba go, no han p ospe ado.
En nues o De echo común ampoco es á p e is a la posibilidad
de que el juez imponga a las pa es la obligación de asis i a media-
ción amilia , a pesa de que sí se con empló in oduci la du an e la
ami ación pa lamen a ia de la Ley 15/2005, de 8 de julio, po la
que se modi ican el Código Ci il y la Ley de Enjuiciamien o Ci il
en ma e ia de sepa ación y di o cio. En cualquie caso, al igual que
ocu e en el De echo i aliano, el hecho de que el juez no pueda
impone a las pa es que pa icipen en mediación no impide que

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desde las p opias ins ancias judiciales se les pueda p opone que
hagan uso de dicha igu a. Además, hay algunas no mas au onómi-
cas que, aun sin obliga a las pa es a pa icipa en mediación, sí
admi en que el juez pueda aco da su asis encia a una sesión in o -
ma i a sob e dicha igu a
Tan o el o denamien o ju ídico i aliano como el español si úan
el in e és supe io del meno como el c i e io undamen al al que
debe a ende se en la adopción de cualquie decisión en ma e ia de
De echo de amilia, lo que se ex iende ambién al p oceso de media-
ción amilia . Sin emba go, ni la doc ina i aliana ni la española
consiguen pone se de acue do ace ca de la con eniencia de que el
meno pa icipe di ec amen e en el p oceso de mediación amilia ,
exis iendo opiniones an o a a o como en con a.
La mediación amilia puede ene luga en cualquie momen o
del p ocedimien o de up u a de la pa eja, e incluso se ha plan eado
la posibilidad de acudi a mediación con ca ác e p e en i o an es
de que és e se inicie y así pode e i a una sepa ación o un di o cio
innecesa io. Aho a bien, mien as que en el caso del De echo espa-
ñol el p ocedimien o judicial queda á en suspenso mien as se sus-
ancie el p oceso de mediación amilia , en el caso del De echo
i aliano, la doc ina dominan e ha conside ado que no cabe habla
de suspensión, pues o que el Codice Ci ile se limi a a señala que
el juez pod á aplaza la adopción de las medidas a inen es a la up-
u a pa a que las pa es puedan some e se a mediación amilia .
Ello supone que, en el momen o de de i a a las pa es a media-
ción, el juez debe ija una echa pa a que és as uel an a compa e-
ce y digan si han alcanzado o no un acue do. Además, el papel de
la mediación no iene po qué conclui con el acue do inal po el
que se con engan las di e en es cues iones e e en es a la up u a
de la pa eja, y an o la doc ina i aliana como la española han pues-
o de mani ies o que la mediación puede segui esul ando ú il am-
bién después de la up u a pa a ga an iza el buen uncionamien o
de las medidas aco dadas.
Con ca ác e gene al, la doc ina i aliana se opone al uso de la
mediación amilia en supues os de iolencia in a amilia , pese a
que la ley no la p ohíbe exp esamen e y, en ocasiones, incluso pa ece
a o ece la. De hecho, el Codice Ci ile i aliano acul a al juez al que
se le solici e el es ablecimien o de una o den de p o ección pa a que
disponga la in e ención de un cen o de mediación amilia . La
si uación es di e sa en nues o o denamien o, pues el a ículo 87. e .5
de la Ley O gánica 6/1985, de 1 de julio, del Pode Judicial, excluye
exp esamen e la mediación amilia en aquellos supues os en los que
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concu a iolencia domés ica o de géne o en e las pa es, al igual
que han hecho ambién los De echos au onómicos.
El p oceso de mediación amilia puede e mina de dos o -
mas: sin acue do o con acue do. En el p ime caso con inua á el
p ocedimien o judicial, mien as que el en segundo caso las pa es
debe án p esen a an e el juez el acue do alcanzado pa a que
pueda p ocede a su homologación, con igu ándose an o en el
De echo i aliano como en el español como una condi io iu is pa a
que és e esul e e icaz.
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