El derecho de abolorio: una institución aragonesa al servicio de la conservación del patrimonio familiar

! 274 ! EL DERECHO DE ABOLORIO: UNA INSTITUCIÓN ARAGONESA AL SERVICIO DE LA CONSERVACIÓN DEL PATRIMONIO FAMILIAR*! ! THE RIGHT OF ABOLORIO: AN INSTITUTION ARAGONESE AT THE SERVICE OF THE FAMILY PROPERTY CONSERVATION Ac ualidad Ju ídica Ibe oame icana, núm. 4 eb e o 2016, pp. 274 - 288. Fecha en ega: 08/01/2016 Fecha acep ación: 15/01/2016 !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! * T abajo ealizado en el ma co del G upo de In es igación y Desa ollo del De echo A agonés, inanciado po el Gobie no de A agón, cuyo in es igado p incipal es el D . J. DELGADO ECHEVERRÍA. ! ÍNDICE RUDE ! 275 DRA. AURORA LÓPEZ AZCONA Ac edi ada a Ti ula de Uni e sidad P o ª. Con a ada Doc o a de De echo ci il Uni e sidad de Za agoza [email p o ec ed] RESUMEN: El p esen e abajo iene po obje o da no icia del égimen ju ídico y de la p ác ica ju isp udencial exis en e en ma e ia de de echo de abolo io, un de echo amilia de adquisición p e e en e que ige en De echo a agonés desde sus inicios y que iene po inalidad e i a la salida de los inmuebles de su amilia de o igen po enajenación de su i ula ac ual. PALABRAS CLAVE: De echo ci il a agonés; pa imonio amilia ; de echos amilia es de adquisición p e e en e; an eo y e ac o; de echo de abolo io. ABSTRACT: The aim o his pape is o gi e an accu a e accoun abou egula ion and he cou 's decisions on he Righ o Abolo io, a Family Righ o P e e en ial Acquisi ion p e ailing in A agonese ci il law om he o igins and is in ended o p e en he aliena ion o p ope ies in a ou o indi iduals who a e no memb es o he amily o igin. KEY WORDS: A agonese ci il law; amily p ope y; amily igh s o p e e en ial acquisi ion; p e-emp ion igh s; igh o Abolo io.!! AURORA LÓPEZ AZCONA ______________________________________________________________________ ! 276 SUMARIO: 1. Plan eamien o.- 2. Concep o legal y na u aleza ju ídica.- 3. Ti ula es del de echo. Concu encia.- 4. Legi imados pasi os.- 5. Bienes de abolo io. Cuo a indi isa. Plu alidad de bienes.- 6. Enajenaciones o iginado as.- 7. Requisi os o males.- 8. E ec os.- 9. Renuncia.- 10. Colisión con o os de echos de adquisición p e e en e. 1. El de echo de abolo io es uno de los de echos amilia es de adquisición p e e en e que igen en la ac ualidad en algunos O denamien os e i o iales españoles. Ello con as a con la si uación no ma i a del De echo ci il es a al donde no es posible encon a mani es aciones legales simila es, ya que el e ac o gen ilicio cas ellano ue excluido del Código ci il. En los De echos ci iles o ales o especiales donde se egula es a ins i ución se u ilizan di e en es denominaciones pa a su iden i icación: de echo de abolo io en A agón (a s. 5888 a 598 Código del De echo Fo al de A agón, en adelan e CDFA), e ac o gen ilicio en Na a a (leyes 452 a 459 Fue o Nue o de Na a a), saca o al en Vizcaya (a s. 72 a 87 Ley de De echo Ci il Vasco) y de echo de o ne ía en el Valle de A án (a s. 568-21 a 568-26 Código Ci il de Ca aluña).!Ob iamen e, exis en impo an es di e encias de egulación en e es os de echos, siendo la saca izcaína la que p esen a mayo es peculia idades. En cualquie caso, odos ellos obedecen a la misma inalidad, que adica en e i a la enajenación de de e minados bienes a pe sonas ex añas a la amilia de donde p oceden. Cie amen e, odos es os de echos han enido su iendo una se ie de c í icas po quienes en ienden que su econocimien o a en a con a la acul ad de disposición de los bienes y la libe ad de á ico inmobilia io. Tal alo ación, sin deja de se cie a, no puede compa i se, pues las e e idas opiniones se basan en plan eamien os del libe alismo posiblemen e ya supe ados. F en e a los juicios nega i os expues os, y po lo que a añe al de echo de abolo io impo a no a que siemp e se ha ca ac e izado como una ins i ución p o ec o a del pa imonio amilia (STSJ de A agón de 10 eb e o 2016), espondiendo, en conc e o, al p incipio de oncalidad que ige en el O denamien o a agonés, en i ud del cual los bienes deben man ene se en la línea amilia de donde p oceden. Jun o a ello, y como jus i icación adicional, cabe eco da que es la p opia CE de 1978 la que impone la u ela de la amilia en su a . 39.1, lo que bien puede ampa a que la legislación module el de echo de p opiedad y sus acul ades in eg an es sob e la base de in e eses amilia es. Po añadidu a, impo a no a que el de echo de abolo io cons i uye una El de echo de abolo io: una ins i ución a agonesa al se icio… ______________________________________________________________________ ! 277 ins i ución es echamen e inculada a la adición ju ídica a agonesa. Así, su p ime a egulación se emon a al ue o (ex enso) de Jaca de donde pasó a la Compilación de Huesca de 1247 ( ue os 4º y 5º De communi di idundo). Du an e el siglo XIX esis e los emba es del libe alismo pa a se incluido en odos los P oyec os de Apéndice (P oyec os de 1899, 1904 y 1924), así como en el Apéndice del De echo Fo al de A agón de 1925. El mismo c i e io a o able al man enimien o del de echo de abolo io se adop a en la Compilación del De echo ci il de A agón de 1967 (a s. 149 a 152). E igualmen e cuando a pa i de la CE de 1978 se inicia la e o mulación del De echo ci il a agonés, una ez asumida po el a . 35.1 Es a u o de Au onomía de A agón de 1982 la compe encia no sólo de conse a lo, sino de modi ica lo y desa olla lo. De es e modo, la Ley 8/2010, de 2 de diciemb e, de De echo ci il pa imonial le dedica sus a s. 54 a 64, do ándole de una egulación más amplia y de allada que la de la Compilación, p esidida po el c i e io de man ene la con sus asgos esenciales, al y como ue on ijados po és a, y acla a y comple a aspec os deba idos en a as de una mayo segu idad ju ídica. Es os p ecep os se án e undidos pos e io men e sin modi icaciones en el CDFA (ap obado po Dec e o Legisla i o 1/2011, de 22 de ma zo, del Gobie no de A agón), a s. 588 a 598 que cons i uyen su égimen hoy igen e. 2. Con o me al a . 588 CDFA, el de echo de abolo io puede de ini se como un de echo que, bajo de e minadas condiciones, concede la ley a cie os pa ien es pa a adqui i p e e en emen e inmuebles de p ocedencia amilia cuando su dueño p e enda su enajenación o ya los haya enajenado a ex años o pa ien es en ul e io g ado. La na u aleza ju ídica del de echo de abolo io iene especi icada en el mismo p ecep o, en cuan o que lo incluye en la ca ego ía de los de echos de adquisición p e e en e y, más conc e amen e, en la de los de o igen legal. A pa i de su inclusión en la ca ego ía gené ica de los de echos de adquisición p e e en e, el CDFA lo con igu a como un de echo con dos posibles ases de eje cicio que, en p incipio, se a iculan de modo subsidia io: el an eo y el e ac o, en unción de que la enajenación de los bienes haya sido (o no) e ec uada. Así, el de echo de abolo io es eje ci able como an eo cuando el dueño no i ique ehacien emen e a sus pa ien es su in ención de enajena a un e ce o bienes de abolo io, así como las condiciones esenciales de la enajenación p oyec ada. Según esul a del a . 594.2, al no i icación no se a a de un me o a iso del p opósi o de enajena , sino que se con igu a como una e dade a o e a de ca ác e inculan e y, po ende, i e ocable du an e el plazo que ienen los pa ien es no i icados pa a eje ci a el an eo (SJPI AURORA LÓPEZ AZCONA ______________________________________________________________________ ! 278 núm. 1 de Huesca de 28 diciemb e 2000). En cambio, en ase de e ac o, el de echo de abolo io equie e una enajenación ya consumada (SJPI núm. 14 de Za agoza de 8 ene o 2008). Es más, como egla, sólo puede eje ci a se de modo subsidia io, es o es, en el caso de habe sido ulne ado en ase de an eo, lo que sucede á, de acue do con el a . 594.4, no sólo en el supues o de ausencia de no i icación de la in ención de enajena , sino ambién cuando la no i icación haya sido incomple a o ca ezca de ehaciencia o cuando la enajenación se haya e ec uado en condiciones di e en es a las no i icadas. Con o me al a . 594.2, ambién puede habla se de ulne ación de an eo cuando, una ez e ec uada la no i icación p e ia a los pa ien es, el dueño p oceda a la enajenación de los bienes de abolo io sin que haya anscu ido el plazo del an eo. Po con a, si los pa ien es ue on no i icados p e iamen e de la enajenación p oyec ada y deja on anscu i el plazo del an eo sin eje ci a lo, de e ec ua se la enajenación du an e el año siguien e a la no i icación p e ia en idén icas condiciones a las no i icadas, aquellos no pod án eje ci a el e ac o, po que en al caso no hab á habido ulne ación del an eo, sino de enuncia al mismo y, po ende, al e ac o. En cambio, si la enajenación se lle a a cabo anscu ido un año desde la no i icación p e ia, pod á eje ci a se el e ac o, aunque p opiamen e no haya habido ulne ación del an eo, en a ención al a . 594.3 que limi a la e icacia de la no i icación p e ia al plazo de un año. 3. El CDFA incula el de echo de abolo io, en a ención a su na u aleza eminen emen e amilia , a una de e minada elación de pa en esco en e sus i ula es y aquél que p e ende enajena o enajene los bienes de abolo io, como ya apun a el a . 588. Es a p e isión gené ica se conc e a en el a . 590.1 que es ablece los i ula es del de echo de abolo io en é minos de mayo ampli ud que la egulación an e io , oda ez que a ibuye legi imación ac i a no sólo a los pa ien es cola e ales del enajenan e, sino ambién a los pa ien es en línea ec a. Po lo que a añe a los pa ien es cola e ales, el a . 590.1 man iene su legi imación con los mismos condicionan es que con emplaba la Comp. de 1967. Así, de una pa e, ija el cua o g ado como lími e de pa en esco en e aquéllos y el enajenan e (sin que sea de aplicación a es os e ec os la sus i ución legal: STSJ de A agón de 4 no iemb e 1992); y, de o a, exige su pe enencia a la línea amilia de donde p oceden los bienes, en aplicación del p incipio de oncalidad que inspi a es a ins i ución, de igual modo que la sucesión legal. El de echo de abolo io: una ins i ución a agonesa al se icio… ______________________________________________________________________ ! 279 Jun o a los pa ien es e e idos el mismo p ecep o econoce el de echo de abolo io a los ascendien es del enajenan e sin lími e de g ado, aunque de modo muy es ic i o, oda ez que, po aplicación de la egla del ecob o de libe alidades del a . 524 CDFA, únicamen e les acul a pa a eje ci a lo espec o del bien o bienes de abolo io que hayan donado al enajenan e, cuando és e p e enda enajena los o ya los haya enajenado. Po su pa e, los descendien es -asimismo, sin lími e de g ado- ienen de echo de abolo io siemp e que eúnan dos equisi os adicionales, muy cues ionables desde el pun o de is a del p incipio de igualdad, ya que no a ec an a los demás i ula es. El p ime o de ellos iene que e con la edad, ya que se exige que sean mayo es de ca o ce años pa a así eje ci a la p e e encia adquisi i a po sí mismos con me a asis encia (a . 23 CDFA) y ya no en su nomb e po sus p ogeni o es. Po añadidu a, han de se i ula es de bienes de abolo io de idén ica p ocedencia a la de los bienes enajenados. En o den a la na u aleza del pa en esco, esul a cla o, sin necesidad de mención legal exp esa, que sólo el pa en esco consanguíneo legi ima el eje cicio del de echo de abolo io, de acue do con la p opia inalidad del de echo que no es o a que la conse ación de los inmuebles en su amilia de o igen. Po an o, quedan excluidos del eje cicio del de echo los pa ien es a ines del enajenan e. Po añadidu a, a los e ec os del de echo de abolo io esul a indi e en e la na u aleza ma imonial o no ma imonial (SAP de Huesca de 17 oc ub e 1996), biológica o adop i a del pa en esco, en a ención al p incipio de igualdad de las iliaciones que ige en el O denamien o ju ídico español desde la CE de 1978 y que ecogió exp esamen e el De echo a agonés en i ud del a . 53 Ley 13/2006 del De echo de la Pe sona (ac ual a . 56 CDFA). Asimismo, ca ece de ele ancia la ecindad ci il de los pa ien es legi imados, según p e é exp esamen e el p opio a . 590.2 CDFA. Las p e isiones en ma e ia de legi imación ac i a se comple an con lo dispues o en el a . 590.2 CDFA, p ecep o que esuel e la concu encia de a ios pa ien es en el eje cicio del de echo en e a una misma enajenación, a ibuyendo p e e encia a los descendien es en e a cualquie o o i ula del de echo de abolo io. Plan eándose la colisión en e a ios descendien es, el Cue po legal a agonés acude al c i e io de p oximidad de pa en esco con el enajenan e. En de ec o de descendien es y únicamen e espec o de aquellos bienes de abolo io que hayan sido donados al enajenan e po un ascendien e o he mano, se á p e e ido el donan e. El e ce luga en es e o den je á quico co esponde al pa ien e cola e al más p óximo del enajenan e po la línea de los bienes (STSJ de A agón de 4 no iemb e 1992). Finalmen e, en caso de concu i en el eje cicio del de echo pa ien es de igual g ado, el CDFA da AURORA LÓPEZ AZCONA ______________________________________________________________________ ! 280 p io idad al p ime o en eje ci a lo. 4. El de echo de abolo io, en a ención a su e icacia e ga omnes, ha de ac ua se con a el dueño ac ual de los bienes (STS de 5 julio 1980), siendo decisi o el momen o en que se eje ci e; es o es, en ase de an eo su i ula debe di igi se con a el pa ien e dueño de los bienes cuya enajenación p e ende y en ase de e ac o, con a el adqui en e de los mismos (incluidas las pe sonas ju ídicas y, en pa icula , las sociedades: SAP de Za agoza de 26 diciemb e 2008 y SSAP de Huesca de 26 sep iemb e 2008 y de 17 julio 2009). Po añadidu a, de acue do con la ju isp udencia (SAP de Za agoza de 23 junio 1989 y SAP de Huesca de 7 junio 1993), as la enajenación no es necesa io e ae con a el enajenan e. Si den o de los plazos de eje cicio del de echo en ase de e ac o se han p oducido sucesi as ansmisiones del inmueble o inmuebles en li igio as la o iginado a de aquél, la ju isp udencia exige demanda conjun amen e al p ime adqui en e y a odos los pos e io es, siemp e que se enga conocimien o de su exis encia ya sea en el momen o de la p esen ación de la demanda o du an e el pe iodo exposi i o del juicio, o iginándose de es e modo una si uación de li isconso cio pasi o necesa io (SAT de Za agoza de 28 ab il 1970 y SAP de Huesca de 4 ab il 1992). Po lo demás, in e esa no a que, a e ec os de la ope a i idad del de echo de abolo io, esul a indi e en e que los subadqui en es engan la condición de e ce os hipo eca ios, oda ez que, con a eglo al a . 37.3º Ley Hipo eca ia, el e ac o legal a ec a a los e ce os adqui en es, aunque es én p o egidos po la e pública egis al que consag a el a . 34 del mismo ex o legal. En cualquie caso, cuando el de echo de abolo io se eje ci e en ase de e ac o, el a . 588 CDFA supedi a su iabilidad a que la enajenación se e i ique a a o de “quien no sea pa ien e den o del cua o g ado po la línea de p ocedencia de los bienes”. Es a ó mula legal en iendo que debe in e p e a se en el sen ido de que el de echo de abolo io pod á p ospe a cuando el adqui en e sea una pe sona ajena a la amilia de donde p o ienen los bienes (incluidos los pa ien es a ines: SAP de Huesca de 14 ene o 1991 y SJPI núm. 2 de Te uel de 18 mayo 1991), un pa ien e consanguíneo de dis in a línea a la de los bienes o un pa ien e consanguíneo de la misma línea en quin o o ul e io g ado. Po el con a io, no se á ac ible en e al adqui en e que sea pa ien e en línea ec a o cola e al del enajenan e den o del cua o g ado po la línea de los bienes, y ello aunque el e ayen e sea pa ien e del enajenan e en g ado más p óximo. El de echo de abolo io: una ins i ución a agonesa al se icio… ______________________________________________________________________ ! 281 5. En a ención a lo dispues o en el a . 589 CDFA, es son los elemen os que delimi an la condición de los bienes de abolo io: su na u aleza inmobilia ia, la p ocedencia amilia y pe manencia en la amilia; y la necesa ia ubicación en A agón. La es icción a los inmuebles, p oceden e del De echo his ó ico, se encuen a plenamen e jus i icada, ya que ales bienes con inúan poseyendo en la ac ualidad las no as de a ección e iden i icabilidad amilia que equie e el obje o de la ins i ución. Los bienes muebles quedan, po consiguien e, excluidos del de echo de abolo io. No obs an e, no odos los bienes inmuebles es án suje os al de echo de abolo io, oda ez que el a . 589.1, con ánimo de e i a el uso especula i o del de echo, ci cunsc ibe su obje o a los inmuebles de na u aleza ús ica y a los edi icios o pa e de ellos. Ob iamen e, al ma gen del indudable acie o de es a es icción, la ó mula legal adop ada no deja de plan ea impo an es in e p e a i os; piénsese, en conc e o, en las di icul ades que plan ea la p opia de inición de “inmueble ús ico”, dada la inexis encia en la legislación de un c i e io legisla i o cla o al espec o (MAZANA PUYOL, J.: “El de echo de abolo io en la Ley de De echo Ci il Pa imonial”, en Ac as de los XX Encuen os del Fo o de De echo a agonés, El Jus icia de A agón, Za agoza, 2011, p. 125) o en el signi icado a a ibui a la exp esión “edi icios o pa e de ellos”, habida cuen a de su indudable ampli ud y, po ende, inde inición.!De hecho, en echas ecien es la STSJ de A agón de 10 eb e o 2016 ha debido p onuncia se sob e el pa icula , conside ando muy azonablemen e pa e de una casa amilia y, po an o, e aíble como elemen o insepa able de la misma un ja dín con piscina, pese a es a ubicado en suelo u bano. El segundo equisi o a cumpli po los bienes es el ela i o a su p ocedencia amilia , equisi o ambién p esen e a lo la go de oda la his o ia de la ins i ución. En conc e o, el a . 589.1 exige pa a pode cali ica los inmuebles de abolo io su pe manencia en la amilia “como ales” du an e las dos gene aciones inmedia amen e an e io es a la del enajenan e. Ac o seguido, el mismo p ecep o en su ap do. 2º cla i ica el signi icado que debe da se a es a exp esión legal: “se en iende que el bien ha pe manecido en la amilia du an e las dos gene aciones inmedia amen e an e io es cuando pe eneció a algún pa ien e de la gene ación de los abuelos o más alejada y no ha salido luego de la amilia, cualquie a que sea el núme o de ansmisiones in e medias”. Del p ecep o ansc i o esul a, po consiguien e, que la condición de abolo io se p edica de los inmuebles que hayan sido inco po ados a la amilia, al menos, po el abuelo del enajenan e o po un pa ien e de la gene ación del mismo - es o es, un ío abuelo- (SJPI núm. 2 de Za agoza de 8 eb e o 2005) y ul e io men e no hayan salido de la amilia has a la enajenación o iginado a del de echo de abolo io (STSJ de A agón de 5 oc ub e 2012). En cuan o al iempo de pe manencia de los bienes en la amilia, se exige un pe iodo de dos AURORA LÓPEZ AZCONA ______________________________________________________________________ ! 282 gene aciones, en conc e o, las dos inmedia amen e an e io es a la del enajenan e. Es e equisi o se cumple, sin duda, cuando los bienes, an es de pasa a pode del enajenan e, han pe enecido a un pa ien e de la gene ación de los abuelos y luego a un pa ien e de la gene ación de los pad es; pe o ambién, dado el eno del a . 589.2 (“cualquie a que sea el núme o de ansmisiones in e medias”), en el caso de bienes ansmi idos di ec amen e al enajenanen e po su abuelo o un pa ien e de la gene ación de és e. Po el con a io, no cumplen el equisi o de la pe manencia amilia los inmuebles ecibidos po el enajenan e de algún pa ien e de su misma gene ación -p.e. de un he mano- o de la gene ación pos e io -p.e. de un hijo o de un sob ino-, si no p oceden de un pa ien e de la gene ación de los abuelos, y ello con independencia del núme o de ansmisiones de que hayan sido obje o den o de la amilia (MARTÍNEZ MARTÍNEZ, M.: La sucesión legal en el De echo ci il a agonés, El Jus icia de A agón, Za agoza, 2000, pp. 159-160). En cualquie caso, en a ención a los é minos en que se exp esa el a . 589.1, esul a indi e en e el í ulo en i ud del cual haya ecibido los bienes el enajenan e (“cualquie a que sea el í ulo de adquisición inmedia o”: STSJA de A agón de 26 ab il 2001 y SAP de Za agoza de 16 no iemb e 2001), así como el pa ien e que se los haya ansmi ido, siemp e que pe enezca a la línea de los bienes (“cualquie a que sea su p ocedencia inmedia a”). Hay una cues ión, sin emba go, que no cla i ica debidamen e el CDFA como es la e e en e al signi icado que debe da se a la exp esión “como ales” que emplea el a . 589.1. Su ge así la cues ión ela i a a si los inmuebles pe de án la condición de abolo io cuando sean obje o de cualquie ans o mación ísica y no me e ie o sólo a la cons ucción de una edi icación en suelo amilia -en cuyo caso, la espues a pa ece a i ma i a-, sino a supues os más dudosos, como la ehabili ación de edi icio con al e ación de des ino, la sob eedi icación o la me a cons ucción de un mi ado en edi icio amilia . Si bien la cues ión es muy compleja, pe sonalmen e conside o que debe supe a se una in e p e ación li e al y, po ende, es ic i a de la e e ida exp esión legal que impida cualquie al e ación po mínima que sea de los inmuebles pa a p ese a su condición de abolo io ( id. en con a MAZANA PUYOL, J.: “El de echo de abolo io…”, ci ., pp. 126-129, y SAP Te uel de 19 de junio de 2012). Como e ce y úl imo equisi o, el a . 589.1 exige explíci amen e la necesa ia ubicación de los inmuebles en A agón, delimi ando así el ámbi o de aplicación del de echo de abolo io exclusi amen e a a és del es a u o e i o ial, sin que sea ele an e a es os e ec os la ecindad ci il de los suje os implicados y, en pa icula , del eje ci an e del de echo, en a ención a lo dispues o en el a . 590.1 CDFA.! También en elación a los bienes obje o del de echo, el CDFA o ece solución legal a dos cues iones ca en es de egulación en la Comp. de 1967 y