El ingreso mínimo vital a la luz del derecho de la Unión Europea y de los convenios internacionales de seguridad social vigentes en España

Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 629 EL INGRESO MÍNIMO VITAL A LA LUZ DEL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA Y DE LOS CONVENIOS INTERNACIONALES DE SEGURIDAD SOCIAL VIGENTES EN ESPAÑA THE MINIMUM VITAL INCOME IN THE LIGHT OF THE EUROPEAN UNION LAW AND THE INTERNATIONAL SOCIAL SECURITY TREATIES IN FORCE IN SPAIN C is ina sánChez- odas na a o Ca ed á ica de De echo del T abajo y Segu idad Social Uni e sidad de Se illa ORCID ID: 0000-0001-9780-7860 Recibido: 09.12.2020 / Acep ado: 21.12.2020 DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 Resumen: El Ing eso Mínimo Vi al y las en as mínimas au onómicas p esen an innegables simili- udes en cuan o a sus obje i os y acción p o ec o a, siendo la di e encia más ema cable que el p ime o se cali ica ju ídicamen e como p es ación no con ibu i a de Segu idad Social some ida a p ueba de ing esos. No nos cabe duda de que el Ing eso Mínimo Vi al es á incluido en el ámbi o de aplicación ma e ial del Reglamen o 883/2004 de coo dinación de los sis emas de Segu idad Social y, po an o, e- sul a expo able a los Es ados donde se aplica el De echo de la Unión Eu opea. Pe o, simul áneamen e, ambién puede se cali icado de en aja social con o me al Reglamen o 492/2011. Y como p es ación de Asis encia Social a los e ec os de la Di ec i a 2004/38. Respec o a la aplicación al Ing eso Mínimo Vi al de los Con enios In e nacionales de Segu idad Social igen es en España puede exis i una dico omía en e la p ác ica adminis a i a y el ámbi o ma e ial de dichos Con enios. Palab as cla e: p es ación no con ibu i a de Segu idad Social, Asis encia Social, Ing eso Míni- mo Vi al, Pila Eu opeo de De echos Sociales. Abs ac : The Minimum Vi al Income and he minimum au onomic incomes ha e undeniable si- mila i ies a ending o hei objec i es and ma e ial scope, being he mos ema kable di e ence ha he i s one is legally quali ied as a non-con ibu o y social secu i y bene i subjec o income es . The e is no doub ha he Minimum Vi al Income is included in o he ma e ial scope o applica ion o Regula ion 883/2004 on he coo dina ion o social secu i y sys ems. The e o e i is expo able o he S a es whe e Eu opean Union law is applied. Bu a he same ime i can also be quali ied as a social ad an age unde Regula ion 492/2011 and as a social assis ance bene i o he pu poses o Di ec i e 2004/38. Wi h espec o he applica ion o he In e na ional Social Secu i y T ea ies in o ce in Spain o he Minimum Vi al In- come, he e may be a dicho omy be ween adminis a i e p ac ice and he ma e ial scope o hose T ea ies. Keywo ds: non-con ibu o y social secu i y bene i , social assis ance, Minimum Vi al Income, Eu opean Pilla o Social Righ s. * T abajo ealizado en el ma co del P oyec o MINECO “La Segu idad Social In e nacional y Comuni a ia: con lic os de leyes y p o ección Social” (DER2017-83040-C4-3-R) y de la Red de Excelencia “La P o ección Social y la Coo dinación de Sis emas de Segu idad Social en la Unión Eu opea e Ibe oamé ica: Los desa íos del B exi y el pila Eu opeo de De echos Sociales (RED2018-102508-T). 630 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o Suma io: I.In oducción: Eu opa 2020 y el iesgo de pob eza y exclusión social en España. II. El Ing eso Mínimo Vi al, p es ación no con ibu i a de Segu idad Social some ida a p ueba de insu iciencia de ecu sos económicos. 1. El elenco de p es aciones no con ibu i as de Segu idad Social a las que se suma el ing eso i al. 2. Endu ecimien o de los equisi os pa a ob ene p es ación económica no con ibu i a po hijos o meno es a ca go no discapaci ados. III. El Ing eso Mínimo Vi al y el equisi o de la esidencia legal en España. 1. T aslado al ex anje o como causa de suspensión del De echo al Ing eso Mínimo Vi al. 2. Salida del e i o io nacional como causa de ex inción del De echo al Ing eso Mínimo Vi al. IV. La (in)exis en e on e a en e p es aciones con ibu i as y no con ibu i as desde el pun o de is a de su inanciación. V. Ren as mínimas au onómicas: p es aciones de Asis encia Social con o me al a . 148.1.20 de la Cons i ución. 1. Las en as mínimas au onómicas, p es aciones de Segu idad Social coo dinadas po el Reglamen o 883/2004. 1. Las en as mínimas au- onómicas, p es aciones de Segu idad Social coo dinadas po el Reglamen o 883/2004. VI. El Ing eso Mínimo Vi al y el pila eu opeo de De echos sociales. VII. La aplicación del Reglamen o 883/2004 de coo dinación de sis emas de Segu idad Social al Ing eso Mínimo Vi al.1. ¿El iesgo de pob eza y la exclusión social es án coo dinados po el Reglamen o 883/2004?. A) La ejez, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004. B) Hijos o meno es a ca go, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004. C) La discapacidad, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004. D) El desempleo, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004. 2. Expo ación del Ing eso Mínimo Vi al. 3. El Ing eso Mínimo Vi al ¿P es ación especial en me álico no con ibu i a? 4. To alización de pe íodos esididos en Es ados en los que se aplica el De echo la Unión Eu opea. VIII. La aplicación del Reglamen o 1231/2010 al Ing eso Mínimo Vi al. IX. El Ing eso Mínimo Vi al como en aja social a e ec os del Reglamen o 492/2011. X. El Ing eso Mínimo Vi al como p es ación de asis encia social a e ec os de la Di ec i a 2004/38:¿Cob a el Ing eso Mínimo Vi al conlle a deja de cumpli los equi- si os pa a esidi legalmen e en España? XI. El Ing eso Mínimo Vi al y los con enios in e nacionales de Segu idad Social igen es en España. 1. La inaplicación del Con enio mul ila e al Ibe oame icano de Segu idad Social al Ing eso Mínimo Vi al. 2. P es aciones no con ibu i as y con enios bila e ales de Segu idad Social. 3. ¿Abono del Ing eso Mínimo Vi al po hijos meno es a ca go no discapaci ados que esidan en e ce os Es ados po aplicación de los con enios in e nacionales de Segu idad Social igen es en España? 4.¿Abono del Ing eso Mínimo Vi al po los hijos y meno es a ca go no discapaci- dad os que esidan ue a del e i o io de la Unión Eu opea po aplicación de ña ecomendación H1 de la Comisión adminis a i a pa a la Segu idad Social de los abajado es mig an es? XII. Conclusiones. I. In oducción: Eu opa 2020 y el iesgo de pob eza y exclusión social en España 1. Uno de los ines de la Segu idad Social que ya ue desc i o po Be e idge es la ga an ía de unos ing esos mínimos ga an izados a cualquie pe sona, obje i o asumido en e los alo es socio- polí icos que imp egnan an o las polí icas de los Es ados miemb os como la de la Unión Eu opea. La consecución de la “p ocu a exis encial” -el “Dasein o so ge” de la iloso ía exis encial que e oma ía Fo s ho - de los ciudadanos man eniendo el sis ema de p oducción capi alis a a a se la no a más so- b esalien e que a a modula el concep o de Es ado Social de De echo en el que se aspi a a ga an iza a los indi iduos unos ni eles mínimos de p o ección. Y de es a mane a p omo e su in eg ación social y económica como ins umen o pa a la p e ención y a enuación de la pob eza, así como de ga an ía pa a el man enimien o del o den social. 2. La pob eza1 no es un enómeno nue o en los Es ados en los que el De echo de la Unión Eu o- pea esul a aplicable: ya en 1989 el Comi é Económico y Social de las Comunidades Eu opeas sos u o que la pob eza “debe se comba ida en odas sus causas y en odas sus consecuencias, ya que se a a de una injus icia que no puede acep a una sociedad basada en p incipios y alo es humanis as...pues esul a e iden e que nadie puede, a p io i, se conside ado esponsable de su pob eza y ninguna de sus íc imas pod ía desea la pa a sí”2. 1 Eu os a ija el umb al de iesgo de pob eza en el 60 % de la mediana de la en a nacional disponible equi alen e (po hoga y después de las ans e encias sociales). 2 Comi é Económico y Social. Comunidades Eu opeas. Dic amen sob e la “Pob eza”. SOC/179. B uselas, 12 de julio de 1989. 631 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 3. En odos los Es ados de la Unión Eu opea la amenaza de la pob eza se encuen a p opo cio- nalmen e ligada al ni el educa i o del cabeza de amilia y a su s a us socio-p o esional. La nacionalidad es o o ac o a ene en cuen a, pues cuando el cabeza de amilia no iene la nacionalidad de un Es ado miemb o el iesgo de pob eza esul a se más al o que el p omedio. 4. Fue en el año 1992 cuando el Consejo publicó la Recomendación 92/441/CEE pa a que los Es ados econocie an el de echo undamen al de las pe sonas a ecu sos y p es aciones su icien es pa a i i con o me a la dignidad humana. Y la Recomendación 92/442/CEE los ins aba a o ien a sus sis e- mas de p o ección social según esos p incipios. 5. Disminui en al menos ein e millones el núme o de se es humanos en iesgo de pob eza y exclusión social en 2020 espec o a las ci as de 2008 e a uno de los cinco obje i os de la Es a egia Eu- opea de C ecimien o y Empleo (Eu opa 2020) ap obada el 17 de junio de 2010. Pues o que pa a España el obje i o se ijó en una educción en e 1,4 y 1,5 millones, log a esa me a implicaba que en 2020 las pe sonas en iesgo de pob eza no debe ían supe a los 9,3 millones. 6. Pe o ya en 2017 la Comisión Eu opea3 cons a aba que al ededo del 25% de la población en la Unión Eu opea (119 millones de pe sonas) se encon aba en iesgo de pob eza y exclusión social, po lo que la Unión y los Es ados miemb os es aban muy lejos de alcanza el obje i o de Eu opa 2020 que España ampoco ha podido cumpli . No puede achaca se es o úl imo a la pandemia de co ona i us pues un mes an es de que el Gobie no español dec e ase el Es ado de Ala ma, la Comisión Eu opea publicaba en eb e o de 2020 que la asa de iesgo de pob eza en nues o país es aba “4,4 pun os po cen uales po encima de la media de la UE y las desigualdades en la en a disponible seguían siendo de las mayo es de la UE”. Especialmen e p eocupan e es el da o de que en e la población ac i a española “la p opo ción de pe sonas con empleo que es án en iesgo de pob eza se si úa en 3,4 pun os po cen uales po encima de la media de la UE4. II. El Ing eso Mínimo Vi al, p es ación no con ibu i a de Segu idad Social some ida a p ueba de insu iciencia de ecu sos económicos 7. La Es a egia Nacional de P e ención y Lucha con a la Pob eza y la Exclusión Social 2019- 2023, ap obada en ma zo de 2019, anunciaba la in oducción, a más a da en 2023, de un Ing eso Míni- mo Vi al (IMV). Sin emba go, la c isis económica de i ada de la pandemia, especialmen e i ulen a en España, acele ó su implemen ación po medio del Real Dec e o-ley 20/20205 que se es uc u a en nue e capí ulos, ein a y sie e a ículos, cinco disposiciones adicionales, sie e disposiciones ansi o ias, una disposición de oga o ia, once disposiciones inales y dos anexos. 8. El a ículo 4.2 del ci ado Real Dec e o-ley cali ica el IMV como p es ación no con ibu i a de Segu idad Social6. En España, el a ículo 41 de la Cons i ución cla amen e con igu a la Segu idad 3 Semes e Eu opeo 2017: E aluación de los p og esos ealizados en las e o mas es uc u ales y la p e ención y co ección de los desequilib ios mac oeconómicos, así como de los esul ados de los análisis exhaus i os en i ud del Reglamen o (UE) n.º 1176/2011 (COM (2017) 0090). 4 Documen o de T abajo de los Se icios de la Comisión. In o me sob e España 2020 que acompaña al documen o Comu- nicación de la Comisión al Pa lamen o Eu opeo, al Consejo Eu opeo, al Consejo, al Banco Cen al Eu opeo y al Eu og upo. Se- mes e Eu opeo 2020: E aluación de los a ances en lo que espec a a las e o mas es uc u ales y la p e ención y la co ección de los desequilib ios mac oeconómicos, y esul ados de los exámenes exhaus i os con o me al Reglamen o (UE) nº 1176/2011. B uselas. 26.2.2020 SWD (2020) 508 inal; pp.79 y 80. 5 BOE nº 154, de 1.6.2020. Resolución de 10.6.2020 del Cong eso de los Dipu ados po la que se o dena la publicación del Acue do de Con alidación del Real Dec e o-ley 20/2020, de 29 de mayo, po el que se es ablece el Ing eso Mínimo Vi al. Con pos- e io idad el Real Dec e o-ley 20/2020 ue obje o de e o mas po el Real Dec e o-ley 28/2020 y po el Real Dec e o-ley 30/2020. 6 Sob e los equisi os de acceso a la p es ación c . J.L. Mone eo Pé ez, G. od íGuez inies a y a. iLLo Ga Cía, El In- g eso Mínimo Vi al en el Sis ema de P o ección Social, Mu cia, Labo um, 2020, pp.143-159. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 632 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 Social como una obligación es a al asignada a los pode es públicos (SSTC 65/1987 y 51/2006). Con o - me a la dis ibución de compe encias en e el Es ado y las Comunidades Au ónomas el a ículo 149.1.17 a ibuye al p ime o la compe encia exclusi a espec o a la legislación básica y égimen económico de la Segu idad Social, mien as que las CC.AA. son compe en es pa a legisla en ma e ia de Asis encia Social (a ículo 148.1.20 CE). 9. Pe o la Segu idad Social no es una ins i ución es á ica sino dinámica, al y como la STC 206/1997 econocía cuando a i maba que el sis ema ac ual pod ía e oluciona “hacia ámbi os desconocidos en la ac ualidad o hacia écnicas que has a aho a no se han que ido o podido u iliza ”. Y es del odo e iden e que con la p omulgación del Real Dec e o-ley 20/2020 la Segu idad Social Española se ha expandido a una pa cela cubie a has a ese momen o en España po las Comunidades Au ónomas que, con ca go a sus p esupues os, inancian en as mínimas que se con igu an como de echos subje i os pe ec os. 10. Dado que el IMV es una p es ación de Segu idad Social se ía deseable que en una p óxima e o ma del Real Dec e o legisla i o 8/2015, po el que se ap ueba el Tex o Re undido de la Ley Gene al de la Segu idad Social, su egulación se incluye a den o de su a iculado7. En cualquie caso, y pa a e i a in e p e aciones e óneas, es p eciso esal a desde el p ime momen o que el IMV no se con- igu a como una en a básica ga an izada a odos los ciudadanos independien emen e de sus ecu sos económicos8, sino que los bene icia ios9 hab án de ac edi a , en e o os equisi os, dispone de ing esos po debajo del umb al de la pob eza (po e y-line)10. Rasgo en común que el IMV compa e con o as p es aciones no con ibu i as de Segu idad Social y de Asis encia Social. 11. Pues o que los ex anje os11 que esidan legalmen e en España pueden se bene icia ios de es a p es ación no con ibu i a se nos an oja ealmen e p oblemá ico, po no deci imposible, que la Adminis ación española pueda e i ica con e ce os países los ing esos y bienes compu ables que un ciudadano ex anje o posea ue a del e i o io español a in de e i ica si cumple los equisi os de ca encia de ecu sos su icien es de acue do con la legislación española. Pa a hace nos una idea de lo complejo que es el in e cambio de in o mación en e Es ados cuando del econocimien o de p es acio- nes de Segu idad Social se a a, si a de ejemplo los muchos años y el al ísimo cos e económico que supuso la implan ación en la UE del sis ema in o má ico de In e cambio Elec ónico de In o mación sob e Segu idad Social (EESSI). 1. El elenco de p es aciones no con ibu i as de Segu idad Social a las que se suma el Ing eso Mínimo Vi al 12. En el epíg a e IV del p eámbulo del Real Dec e o-ley 20/2000 se a i ma que “la c eación del Ing eso Mínimo Vi al cons i uye un hi o his ó ico que iene a equilib a la con igu ación de un modelo in eg ado po una doble es e a, con ibu i a y no con ibu i a, en el que es a segunda ha sido has a aho- 7 Mone eo Pé ez p opone que el IMV se egule en un capí ulo sepa ado del Tí ulo VI del TRLGSS. C . J.L. Mone eo Pé ez, “La Ren a Mínima Ga an izada como medida es uc u al del Sis ema de Segu idad Social en la “Sociedad del Riesgo”, Lex Social: Re is a de los De echos Sociales, Vol. 10, nº 2, 2020, p. 478. 8 J.C. áL a ez Co es, “Una Nue a P es ación No Con ibu i a de la Segu idad Social: El Ing eso Mínimo Vi al”, Re is a Gene al de De echo del T abajo y de la Segu idad Social, nº 56, 2020, pp. 285-288. 9 F. JiMeno Fe nández, “El Ing eso Mínimo Vi al en Hoga es Unipe sonales”, E-Re is a In e nacional de la P o ección Social, nº 20, 2020, pp.77-93. 10 A ículo 8.1 Real Dec e o-ley 20/2020:“si uación de ulne abilidad económica:“pa a la de e minación de la si uación de ulne abilidad económica a la que se e ie e el a ículo 7, se oma á en conside ación la capacidad económica de la pe sona solici an e bene icia ia indi idual o, en su caso, de la unidad de con i encia en su conjun o, compu ándose los ecu sos de odos sus miemb os. 11 La de inición legal de ex anje o se in ie e, a con a io sensu, del a ículo 1.1 de la Ley O gánica 4/2000, de 11 de ene o, sob e De echos y Libe ades de los Ex anje os en España y su In eg ación Social: se conside an ex anje os los que ca ezcan de la nacionalidad española. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 633 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 a un elemen o secunda io”. Sin emba go, hace ya más de ein a años que se p omulgó la Ley 26/1990 que eguló las pensiones no con ibu i as de jubilación en in alidez12 así como las p es aciones ami- lia es económicas no con ibu i as13. Es a pa i de esa echa, y no de 2020, cuando la Segu idad Social española dejó de se un sis ema esencialmen e “Bisma ckiano” pa a con e i se en un modelo “mix o”. 13. Siguen eniendo plena igencia las a i maciones de la Memo ia del P oyec o de Ley de Pen- siones No Con ibu i as14 cuando a i mó que “las pensiones no con ibu i as se con igu an, no an o como unas pensiones dis in as de las de na u aleza con ibu i a, ya exis en es en el ámbi o de la Segu- idad Social, cuando de una modalidad -la no con ibu i a- de una única pensión; del mismo modo a como aho a se conciben en la Ley como únicas las pensiones con ibu i as de jubilación...pe o después se di e si ican (en sus cuan ías, equisi os, ca ac e es....), según cual sea el colec i o p o esional que accede a ellas”. 14. Además, qué duda cabe que la impo ancia y peso del ni el no con ibu i o en el sis ema español de Segu idad Social se ha ido o aleciendo desde 1990 has a nues os días, en pa alelo al au- men o del elenco de p es aciones no con ibu i as de Segu idad Social. El IMV es la úl ima p es ación, de momen o, en se inco po ada a una ex ensa lis a en la que ambién encon amos el complemen- o po mínimos de las pensiones de la Segu idad Social (a ículo 109.3.b TRLGSS), el complemen o po ma e nidad de pensiones (a ículo 60 TRLGSS), el subsidio po nacimien o y cuidado de meno (a ículo 178.1.a) TRLGSS), la p es ación económica po nacimien o (a ículos 181-182 TRLGSS), las p es aciones amilia es no con ibu i as cuando el suje o causan e enga una discapacidad igual o su- pe io al 65% (a ículo 351 TRLGSS), o los subsidios po desempleo pa a libe ados de p isión y pa a pe sonas que hayan concluido un a amien o de deshabi uación de su d ogodependencia (a ículo 274.2 TRLGSS). Sin ol ida que la Ren a Ac i a de Inse ción ambién se con igu a de ac o como p es ación no con ibu i a de Segu idad Social pa a algunos de sus bene icia ios15. 15. Todas las ci adas p es aciones, como ocu e con el IMV, se inancian median e impues os, se han p omulgado al ampa o del a ículo 41 de la Cons i ución y se con igu an como de echos subje- i os pe ec os. 2. Endu ecimien o de los equisi os pa a ob ene p es ación económica no con ibu i a po hijos o meno es a ca go no discapaci ados 16. An es de la en ada en igo del Real Dec e o-ley 20/2020, la cuan ía de la p es ación a- milia no con ibu i a pa a los hijos o meno es a ca go meno es de 18 años y no discapaci ados no e a uni o me, sino que se modulaba en unción de los ing esos del bene icia io. A pa i del 1 de ab il de 2019 en casos de pob eza del hoga amilia , la asignación económica se inc emen aba a 588 eu os en cómpu o anual en los casos en que los ing esos del hoga uesen in e io es a los esul an es de la aplica- ción de una escala, calculados en unción del núme o de miemb os del hoga amilia . 17. En cualquie caso, la cuan ía de las p es aciones amilia es en España siemp e ha es ado muy po debajo de las dispensadas po o os países de nues o en o no16, has a el pun o que la p opia 12 En 2019 el núme o de bene icia ios de pensiones no con ibu i as supe ó las 450.000 pe sonas. 13 En 2019 se bene icia on 1.354.595 suje os causan es meno es de 18 años con o sin discapacidad. 14 Sec e a ía Gene al del Cong eso de los Dipu ados; P es aciones No Con ibu i as. Documen ación p epa ada pa a la a- mi ación del P oyec o de Ley po la que se es ablecen en la Segu idad Social P es aciones No Con ibu i as. BOCG Cong eso. Se ie A nº 1 de 22.12.1989. Documen ación Española nº 79. Ene o 1990. 15 C. sánChez- odas na a o, “La Expo ación de la Ren a Ac i a de Inse ción: ¿Buena P ác ica Legisla i a?”, en: M.d. aMí ez BendaLa (Coo d.), Buenas P ác icas Ju ídico-P ocesales pa a educi el gas o social, Mu cia, Labo um, 2015, p.73. 16 e. oaLes PaniaGua, “Sinopsis de las P es aciones Familia es en España”, Re is a Gene al de De echo del T abajo y Segu idad Social, nº 32, 2012, pp. 25-30. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 634 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 Comisión Eu opea ha pues o de mani ies o que a pesa de “las bajísimas y dec ecien es asas de ecun- didad, España es el país que abona las p es aciones amilia es más educidas de la UE”. Más ala man e es la conclusión de que “el aumen o de las p es aciones po hijos con con ol de ecu sos no es á con i- buyendo a educi el iesgo de pob eza, y iene un limi adísimo impac o sob e la b echa de pob eza”17. 18. Aunque las p es aciones amilia es no con ibu i a po hijos o meno es a ca go no discapa- ci ados han sido subsumida en el IMV (Disposición T ansi o ia Sép ima del Real Dec e o-ley 20/2020) esul a di ícil a en u a que el IMV aya a se un e ulsi o en el ámbi o de la p o ección a la amilia. Y es que el a ículo 16 in ine del Real Dec e o-ley 20/202018 admi e exp esamen e que la cuan ía de la p es ación del IMV puede se in e io a la de la asignación económica po hijo o meno a ca go. 19. Nó ese, además, cómo ac ualmen e pa a luc a el IMV exis iendo hijos o meno es a ca go del solici an e se exige a odas las pe sonas bene icia ias que ac edi en19 ene esidencia legal y e ec i a en España, y habe la enido de o ma con inuada e inin e umpida du an e al menos el año inmedia a- men e an e io a la echa de p esen ación de la solici ud. Po an o, es e iden e que la egulación igen e en cuan o al equisi o de la esidencia espec o a la p o ección amilia de hijos o meno es no discapaci- ados a ca go es más exigen e que la an e io , que simplemen e exigía la esidencia legal en España del bene icia io y del suje o/s causan e/s, sin más. 20. A mayo abundamien o, as el Real Dec e o-ley 20/2020 hab án dejado de euni los equi- si os de esidencia pa a ob ene p es aciones po hijos o meno es no discapaci ados los abajado es que sean asladados po sus emp esas ue a del e i o io español, aunque se encuen en en si uación asi- milada a la de al a y co icen en el co espondien e égimen de Segu idad Social español. Es e colec i o, con o me al a ículo 10.1.a) del Real Dec e o 1335/2005 sí enían de echo a p es aciones amilia es no con ibu i as po hijos o meno es a ca go no discapaci ados a eno de la legislación aplicable an es de la en ada en igo del Real Dec e o-ley 20/2020. 21. Cabe conclui que as el Real Dec e o-ley 20/2020 no exis e ya en España una p o ección especí ica y au ónoma pa a a on a los gas os de i ados de la c ianza de hijos o meno es a ca go no discapaci ados. Es a conclusión se e a ianzada con la p opia a i mación con enida en el P eámbulo del Real Dec e o-ley 20/2020 de que el IMV no es una polí ica di igida a g upos o indi iduos conc e o. En cualquie caso, hubie a sido más sencillo desde el pun o de is a écnico-legisla i o y se hubie a alcan- zado idén ico obje i o social simplemen e aumen ando signi ica i amen e el impo e de las p es aciones amilia es no con ibu i as ya exis en es pa a p e eni así el iesgo de pob eza y exclusión social de es as amilias, en ez de “subsumi las” en el IMV. 22. Ha de se igualmen e c i icado po anac ónico que en un país como España, que iene un g a e p oblema de en ejecimien o demog á ico, no se impulse una polí ica especí ica que p omocione a la amilia y que no se egulen p es aciones económicas po hijo o meno a ca go no discapaci ados de una cuan ía equipa able a los países nó dicos. 23. Pe o los p oblemas de i ados de que las p es aciones amilia es no con ibu i as po hijos o meno es a ca gos no discapaci ados hayan quedado subsumidas po el IMV no se limi an a los expues- os, sino que adquie en una dimensión sup anacional debido a la p imacía del Reglamen o 883/2004, de coo dinación de sis emas de Segu idad Social. Y, asimismo, hay que ene en cuen a los con enios 17 Documen o de T abajo de los Se icios de la Comisión. In o me sob e España 2020. Op. ci .; pp. 82-85. 18 A ículo 16 in ine del Real Dec e o-ley 20/2020: “en el supues o de que la cuan ía de la p es ación de ing eso mínimo i al sea in e io a la de la asignación económica po hijo o meno a ca go, y el in e esado op a a po la p ime a, su econoci- mien o ex ingui á el de echo a la asignación económica po hijo o meno a ca go. Si op a a po la asignación económica po hijo o meno a ca go, se denega á po es a causa la solici ud de la p es ación de ing eso mínimo i al”. 19 C . a ículo 7.1.a) del Real Dec e o-ley 20/2020. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 635 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 bila e ales de Segu idad Social igen es que incluyen den o de su ámbi o de aplicación ma e ial a las p es aciones amilia es. III. El Ing eso Mínimo Vi al y el equisi o de la esidencia legal en españa 24. Las p es aciones no con ibu i as, inanciadas median e impues os, son una mani es ación de la solida idad nacional y es p ác ica común en De echo compa ado que los Es ados las econozcan sólo a sus ciudadanos o a quienes ac edi an ue es ínculos con el país que las inancia. También en España pa a accede a pensiones no con ibu i as de Segu idad Social se equie e ac edi a dila ados pe íodos de esidencia legal p e ia en e i o io nacional: cinco años en el caso de la pensión no con i- bu i a de in alidez y diez años espec o a la pensión no con ibu i a de jubilación. 25. Po el con a io, pa a el econocimien o del IMV el a ículo 7.1.a) del Real Dec e o-ley 20/2020 es ablece un pe íodo mucho más co o pues exige que los bene icia ios engan “ esidencia legal y e ec i a en España y habe la enido de o ma con inuada e inin e umpida du an e al menos el año inmedia amen e an e io a la echa de p esen ación de la solici ud”. Y ello a pesa de que puede llega a se una p es ación inde inida o i alicia20 pues o que no es á suje a a lími es empo ales como las p es- aciones asis enciales de las CC.AA. 26. El a ículo 7.1.a) in ine del mismo cue po legal acla a que “a e ec os del man enimien o del de echo a es a p es ación, se en ende á que una pe sona iene su esidencia habi ual en España aun cuando haya enido es ancias en el ex anje o, siemp e que és as no supe en los no en a días na u ales a lo la go de cada año na u al o cuando la ausencia del e i o io español es é mo i ada po causas de en e medad debidamen e jus i icadas”. P ecep o que nada inno a pues esul a coinciden e mu a is mu- andi con el a ículo 51.2 del TRLGSS. E idén ica egla es aplicable a las pensiones no con ibu i as de Segu idad Social (a ículo 10.2 del Real Dec e o 357/1991). 27. Pa a ac edi a el equisi o de la esidencia se p ecisa ene domicilio en e i o io español y os en a la condición de esiden e. Es és e un equisi o exigible incluso cuando de ciudadanos españoles se a a. 28. Respec o a los ex anje os, el T ibunal Cons i ucional ha decla ado que “el legislado en ma e ia de ex anje ía puede es ablece equisi os pa a la en ada y pe manencia de los ex anje os en e los que se encuen a el some imien o a la necesa ia au o ización adminis a i a pa a esidi y a- baja legalmen e en España”21. El a ículo 29 de la Ley O gánica 4/2000 es ablece que “los ex anje os pod án encon a se en España en las si uaciones de es ancia o esidencia. Las di e en es si uaciones de los ex anje os en España pod án ac edi a se median e pasapo e o documen o de iaje que ac edi e su iden idad, isado o a je a de iden idad de ex anje o, según co esponda”. 29. Es impo an e esal a que la esidencia legal no es equipa able con la si uación de es ancia (SSTSJ de Ca aluña de 12.7.2000, AS.2566; y del 8.11.1999, AS.4668). Y, p ecisamen e, es la ca encia de au o ización de esidencia lo que impide accede a las p es aciones no con ibu i as a pe sonas que pue- den, sin emba go, abaja legalmen e en España. En es e úl imo supues o se encuen an los abajado es on e izos y quienes se encuen en legalmen e en España con una au o ización de es udios, ealizando p ác icas no labo ales o se icios de olun a iado. 20 A ículo 12.1 Real Dec e o-ley 20/2020: “el de echo a pe cibi la p es ación económica del ing eso mínimo i al se man end á mien as subsis an los mo i os que die on luga a su concesión y se cumplan los equisi os y obligaciones p e is os en es e Real Dec e o-Ley”. 21 STC 236/2007, de 7 de no iemb e, y ei e a la STC 17/2013 de 31 de ene o. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 636 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 30. Po aplicación del a ículo 14.1 de la Ley O gánica 4/2000, los ex anje os que esidan le- galmen e en España pod án accede a las p es aciones con ibu i as y no con ibu i as de Segu idad Social en las mismas condiciones que los españoles. Consecuen emen e, es e iden e que pueden luc a ambién el IMV. 31. A sensu con a io, no pueden accede al IMV los inmig an es i egula es, en endiendo po ales a los nacionales de un e ce país p esen e en el e i o io de un Es ado miemb o que no cumpla o haya dejado de cumpli las condiciones necesa ias pa a pode pe manece o esidi en dicho Es ado miemb o (a ículo 2.b) de la Di ec i a 2009/52). 1.T aslado al ex anje o como causa de suspensión del de echo al Ing eso Mínimo Vi al 32. Es ablece el a ículo 14.1. c) in ine del Real Dec e o-ley 20/2020 que “en odo caso, se p ocede á a la suspensión cau ela en el caso de aslado al ex anje o po un pe iodo, con inuado o no, supe io a no en a días na u ales al año, sin habe comunicado a la en idad ges o a con an elación el mismo ni es a debidamen e jus i icado”. 33. La edacción no puede se más desa o unada po su oscu idad e imp ecisión. En p ime luga , el concep o de aslado no queda de inido en el Real Dec e o-ley 20/2020, pe o si a endemos al a ículo 40.1 TRET y al a ículo 271.1. ) TRLGSS, hay que conclui que el aslado implica en de echo social espa- ñol el aslado de la esidencia. Y en al sen ido esul a e elado que en la p imigenia e sión del a ículo 33.1.d) del Real Dec e o-ley 20/2020 (BOE 1.6.2020) se u ilizase la exp esión “ aslado de esidencia”. 34. Pe o el sus an i o “ esidencia”, a su ez, nos emi e a un concep o polisémico: no iene el mismo signi icado la esidencia a e ec os del impues o de la en a de las pe sonas ísicas que la esi- dencia a la luz del de echo-debe de empad onamien o en un municipio, o que la esidencia a e ec os de la legislación de ex anje ía, o que la esidencia a e ec os de mo ilidad geog á ica de los abajado- es, o que la esidencia a e ec os de los de echos de su agio ac i o y pasi o (STS de 3 de junio 2014 -JUR.188834 y las que en ella se ci an-). 35. Del a ículo 14.1.c) del Real Dec e o-ley 20/2020 se deduce a con aio sensu que no hay suspensión del de echo al IMV du an e ausencias del e i o io nacional supe io es a 90 días siemp e y cuando se cumplan dos equisi os acumula i os: comunicación p e ia a la en idad ges o a y jus i i- cación. Es deci , en es e supues o se con inua ía cob ando el IMV. Y odo ello sin que sea p ecep i o pa a el bene icia io ob ene au o ización de la en idad ges o a, ya que ese equisi o no es exigido po el Real Dec e o-ley 20/20202, a di e encia de lo que sí p e é el a ículo 271.1.g) TRLGSS al egula la suspensión del de echo a la p es ación económica po desempleo. 36. ¿Cualquie jus i icación esul a á admisible? P obablemen e la in ención del Gobie no ue a que solo lo ue a la en e medad, y ello a pa i de una in e p e ación conjun a del a ículo 14.1. c) in ine del Real Dec e o-ley 20/2020 con el a ículo 7.1.a) in ine del mismo cue po legal. Pe o dada la pésima edacción del Real Dec e o-ley 20/2020 no pa ece desca able que o as ausencias pudie an se ambién admisibles. Y es o se e ía co obo ado po que el ac ual 33.1.e) del Real Dec e o-ley 20/2020 ninguna e e encia con iene a los supues os de “ aslados”. 37. De lege e enda el a ículo 14.1.c) del Real Dec e o-ley 20/2020 ha de se e o mado po que se solapa y en a en con adicción con el a ículo 15.1.d) del mismo cue po legal. 38. En cualquie caso, cuando el aslado se ealice a e i o ios en los que esul e de aplicación el De echo de la Unión Eu opea la esis que aquí se de iende es la expo ación del IMV, dada la p imacía del Reglamen o 883/2004 sob e la legislación nacional de Segu idad Social. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios...C is ina sánChez- odas na a o 637 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 2. Salida del e i o io nacional como causa de ex inción del de echo al ing eso mínimo i al 39. Según el a ículo 15.1.d) del Real Dec e o-ley 20/2020 es causa de ex inción del IMV la “salida del e i o io nacional sin comunicación ni jus i icación a la en idad ges o a du an e un pe iodo, con inuado o no, supe io a no en a días na u ales al año”. La única jus i icación legalmen e admisible ha de se la en e medad a eno de la nue a edacción del a ículo 33.1.e) del Real Dec e o-ley 20/2020 dada po el Real Dec e o-ley 28/2020. 40. Obse amos que el Gobie no di e encia en e suspensión y ex inción del de echo, al y como ocu e ambién en ma e ia de desempleo, pe o la egulación del Real Dec e o-ley 20/2020 no puede se más caó ica po que es incong uen e que el aslado sin jus i icación ni comunicación a la en idad ges o a sea causa de suspensión cau ela (a . 14.1.c) y en cambio la salida del e i o io nacional en las mismas condiciones conlle e la ex inción del de echo22. U ge una e o ma a monizada de los a ículos 14 y 15. IV. La (in)exis en e on e a en e p es aciones con ibu i as y no con ibu i as desde el pun o de is a de su inanciación 41. Las p es aciones no con ibu i as se de inen po con aposición a las con ibu i as que son “aquellas que se nu en y a las que se accede en unción de co izaciones di ec as o indi ec as (de sus emp esa ios) de los bene icia ios o asegu ados. Las no con ibu i as se ca ac e iza ían po inancia se median e ecu sos p oceden es de los p esupues os públicos y su ob ención no se condiciona a exigen- cias p e ias de a iliación y co ización” 23. Semejan e undamen ación pa a es ablece la dico omía en e p es aciones con ibu i as y no con ibu i as esul a o almen e a i iciosa desde el pun o y ho a que la doc ina es coinciden e a la ho a de econoce a la co ización na u aleza ibu a ia24 po lo que, en úl ima ins ancia, odas las p es aciones se nu en de ecu sos iscales. 42. T ibu os y co izaciones son “ambos ing esos de ca ác e público, a cuyo pago ienen obliga- dos los suje os legalmen e de e minados en unción de la elación ju ídica que en ablan, espec i amen- e, con la Segu idad Social o la Agencia T ibu a ia. En ambos supues os, ales ing esos son ecaudados po o ganismos de ca ác e público, amino ando o di ec amen e educiendo los ing esos sala iales o ecu sos de o a na u aleza del indi iduo en unción de las a ian es imposi i as”25. 43. Median e las co izaciones, al igual que ocu e con el es o de ibu os, “se apo a lo que las no mas es ablezcan”, y si hubie a un ul e io de echo a una p es ación social “el mon an e se á el que esul e de la aplicación de eglas basadas en c i e ios que pueden i a iando”26. En modo alguno se aplica la sinalagma icidad p opia de un segu o p i ado. Sin emba go, sociológicamen e es innegable que la población es mucho menos e icen e a la ho a de paga co izaciones a la Segu idad Social que pa a abona impues os, y ello debido a la e ónea c eencia de que en el p ime caso ob end á en el u u o p es aciones po sus apo aciones. 22 F. Mo eno de eGa y LoMo, “La dinámica empo al del Ing eso Mínimo Vi al”. E-Re is a In e nacional de la P o ección Social nº 2/2020; p. 29: “queda me idianamen e cla a la al a de écnica legisla i a apo ada po el legislado ”. 23 s. GonzáLez o eGa, “P es aciones no con ibu i as de Segu idad Social”, en a. oJeda a iLés (Coo d.), X Jo nadas Uni e si a ias Andaluzas de De echo del T abajo y Relaciones Labo ales, Mad id, T o a. 1992, p. 200. 24 J.M. o deiG Fos, “Mu ualidades de P e isión Social y Planes y Fondos de Pensiones: ó denes ju isdiccionales compe en- es”, Ac ualidad Labo al, nº 3/1993; mag.683: “el T ibunal Cons i ucional des aca y sub aya una concepción pu amen e pública del Sis ema de Segu idad Social, llegando a desgaja la p es ación de la co ización, me o ibu o”. 25 . Gue e o Pad ón, “Sob e los Funciona ios de la Unión Eu opea y su égimen de Segu idad Social: los ibu os como co izaciones sociales a e ec os del TJUE”, Cuade nos de De echo T ansnacional, Vol. 9, nº 2, 2017, pp. 355-374. 26 J. aPa iCio o a , “La Sos enibilidad como excusa pa a una ees uc u ación del Sis ema de la Segu idad Social”, Cua- de nos de Relaciones Labo ales, Vol. 33, nº 2, 2015, p. 302. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 644 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 con ibu i a de Segu idad Social sigue siendo 65. Y, p obablemen e, el gobie no español e óneamen e dio po supues o que odos los bene icia ios del IMV pod ían accede a la pensión no con ibu i a de ju- bilación de Segu idad Social al cumpli 65 años. Pe o no u o en cuen a que el ánsi o de una p es ación a o a no iba a se posible en odos los casos po que pa a luc a una pensión no con ibu i a de jubilación de Segu idad Social se equie e ac edi a diez años de esidencia legal p e ia en España, equisi o de esidencia mucho más es ic o que el año de esidencia que exige el Real Dec e o-ley 20/2020. 74. Po an o, ac ualmen e, los mayo es de 65 años cuyos ing esos es én po debajo del umb al de la pob eza ienen dos al e na i as: solici a el IMV o la pensión de jubilación no con ibu i a de Segu idad Social. Pues o que en ambos casos el impo e anual de la p es ación económica a a se la misma pod ía de ende se de lege e enda que debie a de oga se la p es ación no con ibu i a de jubila- ción, ya que a a se la menos solici ada po exigi un pe íodo de esidencia mucho más la go y así se e i a ía la duplicidad de p es aciones. 75. Sin emba go, no c eemos que al de ogación se aya a lle a a cabo po que hay que ene p esen e que la pensión de jubilación no con ibu i a es compa ible con la pe cepción de p es aciones amilia es no con ibu i as po hijos o meno es no discapaci ados. Aunque ac ualmen e no pueden p e- sen a se nue as solici udes pa a ales p es aciones amilia es que han quedado subsumidas en el IMV, sí que es posible que con inúen cob ándolas quienes ue an pensionis as no con ibu i os de Segu idad Social an es del Real Dec e o-ley 20/2020. Igualmen e esul a ac ible que bene icia ios de pensiones no con ibu i as de Segu idad Social con ca gas amilia es solici en el IMV en unción de los hijos o meno es a ca go no discapaci ados. Es deci , que las pensiones no con ibu i as de Segu idad Social españolas son compa ibles con el IMV. 76. A la is a de las conside aciones expues as la esis que se de iende es que la ejez es la con- ingencia p o egida pa a los bene icia ios indi iduales del IMV mayo es de 65 años. Y ese es un ípico iesgo de Segu idad Social coo dinado po el Reglamen o 883/2004 como lo e idencia el hecho de que la pensión no con ibu i a de jubilación de Segu idad Social española es é coo dinada po el Reglamen- o 883/2004 como p es ación en me álico especial no con ibu i a de Segu idad Social. Al habe sido no i icada en su Anexo X ello implica que no se á expo ables den o del e i o io en el que se aplica el De echo de la Unión Eu opea. B. Hijos o meno es a ca go, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004 77. La aplicación del Reglamen o 883/2004 a las p es aciones económicas amilia es no con- ibu i as españolas po hijos o meno es ca go, con o sin discapacidad, nunca ha sido cues ionada. Las p es aciones amilia es no con ibu i as, aunque ue on ins au adas po la Ley 26/1990 al igual que las pensiones no con ibu i as de Segu idad Social, p esen an una peculia idad a e ec os del Reglamen o 883/2004: no han sido no i icadas en el Anexo X y po ello no se cali ican de p es aciones en me álico especiales no con ibu i as sino de p es aciones de Segu idad Social no con ibu i as. 78. La explicación de po qué no se han no i icado en el Anexo X es muy sencilla: la inclusión de una p es ación no con ibu i a en el Anexo X iene po inalidad que no se le aplique el p incipio de sup esión de cláusulas de esidencia49; es deci , impedi su expo ación den o del e i o io en el que ige el De echo de la Unión Eu opea. 79. Pe o la sup esión de cláusulas de esidencia nunca ha sido aplicable a las p es aciones ami- lia es, po que en el caso del abono de las p es aciones amilia es po hijos que no esiden en el Es ado 49 A ículo 7 Reglamen o 883/2004. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios...C is ina sánChez- odas na a o 645 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 compe en e que las abona, “no se a a an o de expo abilidad, dado que el abajado o el desempleado se encuen an en el e i o io del Es ado compe en e, como de equipa ación de esidencia de los miem- b os de la amilia”50. 80. En i ud del Reglamen o 883/2004 el Es ado miemb o compe en e hab á de abona ín e- g amen e, y a su exclusi o ca go, el impo e de la p es ación amilia co espondien e. Es deci , sin que los Es ados en los que el bene icia io haya ac edi ado pe íodos de segu o, de empleo o de ac i idad po cuen a p opia que hubie an enido que compu a se, en la medida necesa ia, pa a adqui i el de echo a la p es ación, engan que abona can idad alguna. 81.Pe o aunque el Es ado compe en e haya de abona p es aciones amilia es po hijos esiden- es en o os Es ados miemb os cuando p oceda51, se ha de insis i en que no es amos an e un supues o de expo ación de p es aciones en sen ido es ic o y p e is o pa a los casos en los que el bene icia io de la p es ación aslada su esidencia a o o Es ado miemb o. 82. Dado que el IMV al impedi nue as solici udes de p es aciones amilia es no con ibu i as po hijos o meno es a ca go no discapaci ados ha subsumido a los suje os causan es de las an e io es p es aciones como bene icia ios del IMV, no nos cabe la meno duda que espec o a los solici an es del IMV po azón de es os meno es o hijos a ca go el IMV es una p es ación coo dinada po el Reglamen o 883/2004. C. La discapacidad, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004 83. El Reglamen o 883/2004 se aplica a la pensión no con ibu i a de in alidez española, que al habe sido no i icada en el Anexo X ha de cali ica se a es os e ec os como p es ación en me álico especial no con ibu i a. Consecuencia de su especí ica ubicación en el Reglamen o ci ado no esul a expo able. 84. Con o me a la legislación igen e pa a se bene icia io de es a p es ación es p eciso ac e- di a unos equisi os mucho más igu osos que pa a accede al IMV: se meno de 65 años, esidi legalmen e en e i o io español y habe lo hecho du an e un pe íodo de cinco años de los cuales dos han de se consecu i os e inmedia amen e an e io es a la echa de la solici ud y ac edi a un g ado de discapacidad igual o supe io al 65%. 85. T as la en ada en igo del Real Dec e o-ley 20/2020 pod án accede al IMV bene icia ios indi iduales meno es de 65 años a ec ados con un g ado de discapacidad igual o in e io al 65% y que ac edi en menos de cinco años de esidencia legal en España. Pa a es os bene icia ios la esis que aquí se de iende es que el IMV es una p es ación coo dinada po el Reglamen o 883/2004. 86. La cuan ía económica en cómpu o anual de la pensión no con ibu i a de in alidez y del IMV es la misma. Aunque hay que ene muy en cuen a que cuando el bene icia io indi idual ac edi e un g ado de discapacidad igual o supe io al 75%, así como la necesidad del concu so de o a pe sona pa a ealiza los ac os esenciales de la ida, la pensión no con ibu i a de in alidez se á supe io al IMV po que en el p ime caso se con empla el de echo a un impo an e complemen o económico. 50 M.L. neBo Lozano, “La Nue a Regulación de las P es aciones Familia es en el Reglamen o 1408/71. Los asun os Pinna y Yañez Campoy”, No icias de la Unión Eu opea, nº 157, 1998, p. 80. 51 A ículo 67 del Reglamen o 883/2004:“cualquie pe sona end á de echo a p es aciones amilia es con a eglo a la legisla- ción del Es ado miemb o compe en e, que se án ex ensi as a los miemb os de su amilia que esidan en o o Es ado miemb o, como si esidie an en el Es ado miemb o compe en e. No obs an e, los i ula es de pensiones end án de echo a p es aciones amilia es con a eglo a la legislación del Es ado miemb o compe en e espec o de sus pensiones”. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 646 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 D. El desempleo, con ingencia p o egida po el Ing eso Mínimo Vi al y el Reglamen o 883/2004 87. Cuando el bene icia io indi idual del IMV sea una pe sona adul a meno de 65 años no discapaci ada, la esis que se p opugna es que la p o ección se dispensa a pe sonas que quie en y pue- den abaja cuyos ing esos, incluso p oceden es del abajo, no alcanzan el mínimo i al ijado po el legislado es a al pa a cub i las necesidades básicas. Y es que la “me a apa iencia o mal de empleo no coloca a una pe sona den o de la población ac i a ni impide conside a desempleado a una pe sona cuyos ing esos no cub en sus necesidades básicas, máxime cuando ese empleo no impide el al a como demandan e de empleo” (STS 3 de ma zo 2010, RJ.1479). 88. Pa a es e colec i o, el IMV se ía la úl ima ed de Segu idad Social a la que pod ían ecu i quienes no pudie an op a a o as p es aciones y subsidios de desempleo, incluida la Ren a Ac i a de Inse ción. 89. No cabe duda alguna que el desempleo es un ípico iesgo de Segu idad Social coo dinado po el Reglamen o 883/2004. Como igualmen e es i e u able que el Reglamen o 883/2004 es aplicable a odas las p es aciones y subsidios de desempleo españoles. Y ello a pesa de que España no no i icase inicialmen e el ni el asis encial de desempleo en e las p es aciones coo dinadas, “ol ido” ec i icado as la in e ención del T ibunal Sup emo. 90. La expo ación de odas las p es aciones y subsidios españoles de desempleo se co obo a po que ninguno de ellos ha sido no i icado po el gobie no en el Anexo X del Reglamen o 883/2004. Po an o, odos los bene icia ios de p es aciones y subsidios po desempleo (incluida la Ren a Ac i a de Inse ción a nues o juicio) pod án expo a la p es ación econocida cuando se asladen en busca de empleo a o o Es ado donde se aplique el Reglamen o 883/2004 y du an e un plazo máximo de seis meses (a ículo 64.1.c) Reglamen o 883/2004). Y ello po aplicación del p incipio de p imacía y e ec o di ec o del Reglamen o 883/2003 sob e la no ma i a nacional. 2. Expo ación del Ing eso Mínimo Vi al 91. Pues o es amos an e una p es ación de Segu idad Social no con ibu i a a a és de la cual se p o egen simul áneamen e di e sas con ingencias de Segu idad que se co esponden con iesgos p o- egidos po el Reglamen o 883/2004, no cabe sino a i ma o undamen e que se a a de una p es ación expo able a o os Es ados en los que se aplique el De echo de la Unión Eu opea52. Aunque no c eemos que és a haya sido nunca la in ención del Gobie no español al p omulga el Real Dec e o-ley 20/2020. 92. El p incipio de sup esión de cláusulas de esidencia siemp e ha sido un pila de odos los Reglamen os de coo dinación de sis emas de Segu idad Social. Y, ac ualmen e, es á egulado en el a í- culo 7 del Reglamen o 883/2004 que es ablece:“sal o disposición en con a io del p esen e Reglamen o, las p es aciones en me álico debidas en i ud de la legislación de uno o de a ios Es ados miemb os o del p esen e Reglamen o no pod án su i ninguna educción, modi icación, suspensión, sup esión o con iscación po el hecho de que el bene icia io o los miemb os de su amilia esidan en un Es ado miemb o dis in o de aquel en que se encuen a la ins i ución deudo a”. 93.A mayo abundamien o, la expo ación de p es aciones no con ibu i as ambién pod ía de- ende se al ma gen del Reglamen o 883/2004 po aplicación di ec a del De echo o igina io a la luz de la ju isp udencia del TJUE: el caso Tas-Hagen y R.A. Tas53 ae causa de la nega i a de las au o idades 52 . Gue e o Pad ón, “Ing eso Mínimo Vi al y nacionales b i ánicos en España en iempos del B exi ”, E-Re is a In e - nacional de la P o ección Social nº 20/2020 pp. 60-76. 53 STJCE de 26 de oc ub e 2006, -192/05 (Tas-Hagen y R.A. Tas) ECLI:EU:C:2006:676. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 647 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 holandesas a abona a los ecu en es una p es ación des inada a las íc imas ci iles de gue a en base a que no esidían en dicho Es ado. Es os no in ocan el Reglamen o de coo dinación pues o que és e exp esamen e excluye de su ámbi o de aplicación ma e ial a las p es aciones a a o de las íc imas de gue a. Los ecu en es undan su p e ensión exclusi amen e en el a ículo 18. 1 del T a ado de la CE -ac ual a ículo 21.1 del T a ado de Funcionamien o de la UE- que econoce a odo ciudadano de la UE el de echo a ci cula y esidi lib emen e en el e i o io de un Es ado miemb o dis in o de aquél cuya nacionalidad se os en a, con sujeción a las limi aciones y condiciones p e is as en los T a ados y en las disposiciones adop adas pa a su aplicación”. A gumen o que hace suyo el T ibunal de Jus icia al conclui que una no ma i a nacional que esul a des a o able pa a de e minados nacionales po el me o hecho de habe eje ci ado su libe ad de ci cula y esidi en o o Es ado miemb o cons i uye una es icción a las libe ades que el a ículo 18.1 del T a ado CE econoce odo ciudadano de la Unión. No conside ando el T ibunal de Luxembu go que el equisi o de exigi la esidencia en el e i o io que econoce la p es ación sea p opo cional ni que se base en conside aciones obje i as de in e és gene al. 94. Análogos azonamien os ju ídicos se epi en en asun o Ne kowska54. A la ecu en e, de nacionalidad polaca, le ue denegada una pensión de in alidez concedida a las íc imas ci iles de la gue a o de la ep esión po no esidi en Polonia. Y, nue amen e, el T ibunal uel e a in e p e a que una no ma i a nacional que esul a des a o able pa a de e minados nacionales po el me o hecho de habe eje ci ado su libe ad de ci cula y esidi en o o Es ado miemb o cons i uye una es icción a las libe ades que el a ículo 18.1 econoce a odo ciudadano de la UE. A la luz de es as sen encias pa ece plausible in oca di ec amen e el a ículo 21.1. del T a ado de Funcionamien o de la Unión Eu opea pa a eclama la expo ación de una p es ación no con ibu i a al ma gen de la egulación al espec o con enida en los Reglamen os de coo dinación de sis emas de Segu idad Social. 3. El Ing eso Mínimo Vi al ¿p es ación especial en me álico no con ibu i a? 95. A pesa de que la expo ación de p es aciones sociales es un p incipio básico del De echo social eu opeo, el mismo no esul a aplicable a las p es aciones especiales en me álico no con ibu i as cuando hayan sido no i icadas en el Anexo X del Reglamen o 883/2004. De con o midad con el a ículo 70.2 del ci ado Reglamen o, p es aciones especiales en me álico no con ibu i as son las que, acumula- i amen e, cumplen los siguien es equisi os: “a) p opo ciona cobe u a adicional, sus i u o ia o auxilia de los iesgos cubie os po las amas de Segu idad Social mencionadas en el apa ado 1 del a ículo 3, que ga an ice a las pe sonas en cues ión unos ing esos mínimos de subsis encia espec o a la si uación econó- mica y social en el Es ado miemb o de que se a e, o únicamen e la p o ección especí ica de las pe sonas con discapacidad, en es echa inculación con el con ex o social de cada una de esas pe sonas en el Es ado miemb o de que se a e, b) que la inanciación p oceda exclusi amen e de la ibu ación obliga o ia des inada a cub i el gas o público gene al, y las condiciones de concesión y cálculo de las p es aciones, no dependan de ninguna con ibución del bene icia io. No obs an e, las p es aciones concedi- das pa a comple a una p es ación con ibu i a no se conside a án p es aciones con ibu i- as po es e único mo i o, c) igu en en el anexo X.” 96. Po an o, las p es aciones especiales en me álico no con ibu i as son las no i icadas po los Es ados en el Anexo X del Reglamen o 883/2004 y, po ese me o hecho, no son expo ables. Sin emba go, no se exige un pe íodo mínimo de esidencia en el Es ado compe en e pa a que és e quede obligado a o aliza los pe íodos necesa ios pa a accede a su concesión. Po an o, se á el Es ado de e- 54 STJCE de 22 de mayo 2008, -499/06, (Nekowska) ECLI:EU:C:2008:300. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 648 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 sidencia del bene icia io quien asuma ín eg amen e el abono de la misma sin p o a eo, aunque pa a su econocimien o haya enido que o aliza pe íodos de empleo, de ac i idad p o esional o de esidencia ac edi ados en o os Es ados en los que el Reglamen o de coo dinación esul e aplicable. 97. Hay que ene p esen e que aunque una p es ación pueda se cali icada como “especial no con ibu i a”, si no ha sido no i icada en el Anexo X es expo able (sen encia Päi ikki Maaheimo55). Y, en odo caso, las “disposiciones que suponen una excepción al p incipio de la expo abilidad de las p es aciones de Segu idad Social han de in e p e a se en sen ido es ic o (en palab as del Conside ando nº 37 del Reglamen o 883/2004). Po ello no puede so p ende que emp anamen e el TJUE pusie a e- no a los abusos de algunos Es ados que no i ica on p es aciones no con ibu i as como p es aciones en me álico especiales no con ibu i as a in de no expo a las y educi así su gas o social: al ocu ió en la sen encia Swaddling56, en la sen encia Jauch57 ( espec o la “asignación de asis encia” aus iaca) y la sen encia Leclè e58 (sob e el subsidio de ma e nidad luxembu gúes59). 98. Po lo que a España se e ie e, es án no i icadas en el Anexo X del Reglamen o 883/2004 las siguien es p es aciones: — Subsidio de ga an ía de ing esos mínimos. — P es aciones en me álico de asis encia a pe sonas de edad a anzada e in álidos incapaci- ados pa a el abajo. — Pensiones de in alidez y jubilación, en su modalidad no con ibu i a. — Las p es aciones que complemen an las an e io es pensiones, según dispone la legislación de las Comunidades Au ónomas, en las que ales complemen os ga an izan un ing eso mínimo de subsis encia habida cuen a de la si uación económica y social en las co espon- dien es Comunidades Au ónomas. — Subsidio de mo ilidad y compensación po gas os de anspo e. 99. Cie amen e, el Gobie no español pod ía habe no i icado el IMV en el Anexo X del Re- glamen o 883/2004, al igual que ya hizo con las pensiones no con ibu i as de Segu idad Social y las p es aciones asis enciales au onómicas. En al caso, a e ec os del ci ado Reglamen o 883/2004 el IMV se epu a ía de p es ación especial en me álico no con ibu i a y no se ía expo able. Pe o en cualquie escena io, se no i ique o no el IMV en el Anexo X, lo que es e iden e es que el IMV hab á de se abona- do ue a de nues as on e as cuando los hijos o meno es a ca go esidan en o o Es ado en el que el Re- glamen o 883/2004 esul e aplicable, o po iempo limi ado cuando el bene icia io se aslade en busca de empleo en el e i o io de la UE. E incluso cabe la posibilidad de que el IMV hubie a de se abonado en Te ce os Es ados en i ud de con enios in e nacionales de Segu idad Social igen es en España. 55 STJCE de 7 de no iemb e 2002,-333/00, (Päi ikki Maaheimo) ECLI:EU:C:2002:151: “dado que el subsidio inlandés po gua da a domicilio no se menciona en es e anexo, el a ículo 10 bis no es aplicable. Po lo an o, una pe sona que se encuen e en una si uación como la de la demandan e en el asun o p incipal puede alega lo dispues o en el a ículo 73 del Reglamen o 1408/71”. 56 STJCE de 25 de eb e o 1999,-90/97, (Swaddling) ECLI:EU:C:1998:“el Reglamen o se opone a que, en el caso de que una pe sona haya eje cido su de echo a la lib e ci culación pa a es ablece se en o o Es ado miemb o en el que haya abajado y ijado su esidencia habi ual y haya eg esado al Es ado miemb o de o igen en el que eside su amilia pa a busca abajo, és e úl imo Es ado imponga pa a concede las p es aciones un equisi o de esidencia habi ual en él que, además de la in ención de esidi en su e i o io, implique la exis encia de un pe íodo conside able de esidencia”. 57 STJCE de 8 de ma zo 2001,-215/99, (Jauch) ECLI:EU:C:2000:698: “la asignación de asis encia no eúne los equisi os del a ículo 10 bis del Reglamen o 1408/71, que ese a el bene icio de las p es aciones especiales de ca ác e no con ibu i o, con em- pladas en el a ículo 4, apa ado 2 bis, del mismo Reglamen o, a las pe sonas esiden es en el Es ado miemb o en el que se pagan. De ello esul a que la asignación de asis encia que se analiza como una p es ación de en e medad en me álico debe paga se sea cual ue e el Es ado miemb o en el que eside la pe sona necesi ada de asis encia que eúna los demás equisi os pa a ob ene lo”. 58 STJCE de 31 de mayo 2001,-43/99, (Leclè e) ECLI:EU:C:2001:97:“el anexo II bis del Reglamen o 1408/71 es in álido en la medida en que incluye, en su pa e I (Luxembu go), le a b), el subsidio de ma e nidad luxembu gués”. 59 El subsidio de ma e nidad luxembu gués ue es ablecido po la Ley de 30 de ab il de 1980 y se abona a oda muje em- ba azada y a oda muje que haya dado a luz, sin o o equisi o que el de que és a u ie a su domicilio legal en Luxembu go en el momen o en que nació el de echo. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 649 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 4. To alización de pe íodos esididos en es ados en los que se aplica el De echo la Unión Eu opea 100. Dada la p imacía y e ec o di ec o del De echo de la Unión Eu opea se ha de ene p esen e que en el campo de la coo dinación de sis emas de Segu idad Social los pe íodos de esidencia legal cumplidos en o os Es ados en los que el De echo de la Unión esul e aplicable se hab án de compu a como pe íodos de esidencia en e i o io español a eno de la ju isp udencia del TJUE sob e p es acio- nes no con ibu i as, al como ilus a, en e o as muchas, su sen encia S ewa 60. Y ello po aplicación del a ículo 6 del igen e Reglamen o 883/2004 que consag a el p incipio de o alización de pe íodos de esidencia cubie os en o os Es ados en los que ija el De echo de la Unión. VIII. La aplicación del Reglamen o 1231/2010 al Ing eso Mínimo Vi al 101. El Reglamen o 1231/2010 egula la aplicación de las disposiciones de los Reglamen o 883/204 y 987/2009 sob e coo dinación de los sis emas de Segu idad Social a los nacionales de Te ce- os Es ados que, debido únicamen e a su nacionalidad, no es u ie an incluidos den o de sus ámbi os de aplicación pe sonal, así como a los miemb os de sus amilias y a sus supé s i es, que es én esidiendo legalmen e en el e i o io de un Es ado Miemb o. Pe o siemp e y cuando su si uación no es é ci cuns- c i a en odos sus aspec os al in e io de un solo Es ado miemb o. Es deci , es imp escindible que dicho ex anje o haya es ado some ido a la legislación de más de un Es ado en el que el Reglamen o 883/2004 esul e aplicable pues o que el mismo no se aplica a si uaciones ci cunsc i as, en odos los aspec os, a un solo Es ado miemb o. 102. Po aplicación del Reglamen o 1231/2010 los nacionales de Te ce os Es ados que hubie- an esidido legalmen e en España y cumplan los equisi os exigidos po el Real Dec e o-ley 20/2020 pod ían expo a el IMV en el e i o io en el que el De echo de la Unión Eu opea esul e aplicable, en an o y en cuan o que el IMV no sea no i icado como p es ación especial no con ibu i a en el Anexo X del Reglamen o 883/2004. IX. El Ing eso Mínimo Vi al como en aja social a e ec os del Reglamen o 492/2011 103. Ven aja social es un concep o ju ídico inde e minado cuyos pe iles han sido de inidos po la ju isp udencia del TJUE que ha in ocado es a noción en las más di e sas si uaciones incluyendo bajo esa úb ica odas las en ajas que, inculadas o no a un con a o de abajo se econocen gene almen e a los abajado es nacionales po azón, p incipalmen e, de su condición de abajado es o po el me o hecho de que ienen su esidencia habi ual en e i o io nacional, po lo que su ex ensión a los abaja- do es mig an es pe mi e acili a su de echo a la lib e ci culación. 104. El concep o de en aja social es á ac ualmen e egulado en el Reglamen o 492/2011 ela i o a la lib e ci culación de los abajado es den o de la Unión. Hay que ma iza que el ámbi o de aplicación pe sonal de es e Reglamen o es más es ingido que el del Reglamen o 883/2004 pues el p ime o se apli- ca solo a los abajado es po cuen a ajena o asala iados, excluyéndose a los abajado es au ónomos que se igen po el p incipio de libe ad de es ablecimien o, o en su caso, el de lib e p es ación de se icios. 105.A los e ec os del Reglamen o 492/2011 las no as que ca ac e izan el concep o de abajado po cuen a ajena a eno de la ju isp udencia del TJUE son las siguien es: 1) Que se a e de una elación labo al en la que la pe sona ealice, du an e un cie o iempo, en a o de o a, y bajo la di ección de és a, cie as p es aciones, po las cuales pe cibe una 60 STJUE de 21 de julio 2011, -503/09 (S ewa ) ECLI:EU:C:2011:500. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 650 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 emune ación, cualquie a que sea el campo en el que se desa olla, siendo i ele an e el impo e del sala io y el ca ác e a iempo pa cial o in e mi en e de la ac i idad, en an o se a e de ac i idades “ eales y e ec i as”, en e las que se incluyen las ac i idades depo i as, siemp e y cuando se ealicen con ca ác e p o esional. 2) Asimismo, el T ibunal de Jus icia ha decla ado que esul an indi e en es an o los mo i os que impulsa on al abajado de un Es ado Miemb o a busca abajo en o o país, como la na u aleza ju ídica del ínculo en e emp esa io y abajado . 106. El concep o de en aja social es á ac ualmen e egulado en el a ículo 7.2 del Reglamen o 492/2011 y del mismo se in ie e que el abajado nacional de un Es ado miemb o se bene icia á de las mismas en ajas sociales y iscales que los abajado es nacionales. 107. En la sen encia Hend ix61 el T ibunal de Jus icia cali icó como p es ación especial no con- ibu i a a la p es ación holandesa eclamada -des inada a p o ege a jó enes discapaci ados- y, po a o, no expo able. Pe o, po o o lado, el T ibunal econoce al demandan e su de echo a cob a la en Bélgica donde el abajado (que man iene su empleo en Holanda) ha asladado su esidencia concep uándola como en aja social. 108. Dado que el IMV es compa ible con el desempeño de una ac i idad p o esional po pa e de bene icia io, el aslado de esidencia de es e úl imo no implica ía la ex inción del de echo a cob a la en o o Es ado miemb o (sob e odo Es ados limí o es) po aplicación de la ci ada sen encia Hend ix. Y ello incluso aunque el IMV se no i ica a en el Anexo X como p es ación especial no con ibu i a. X. El Ing eso Mínimo Vi al como p es ación de asis encia social a e ec os de la Di ec i a 2004/38: ¿cob a el Ing eso Mínimo Vi al conlle a deja de cumpli los equsi os pa a esidi legamen e en España? 109. El de echo de esidencia de ciudadanos de Es ados en los que el De echo de la Unión Eu o- pea esul a aplicable se ige ac ualmen e po la Di ec i a 2004/3862, ela i a al de echo de los ciudada- nos de la Unión y de los miemb os de sus amilias a ci cula y esidi lib emen e en el e i o io de los Es ados miemb os. De sus Conside andos 10 y 16 y de sus a ículos 7, 14 y 24 se in ie e que el de echo de esidencia de las pe sonas no ac i as incluidas en su ámbi o de aplicación y que no son esiden es pe manen es no puede conlle a que se con ie an en una ca ga excesi a pa a la Asis encia Social del Es ado miemb o de acogida. 110. El a ículo 7.1 de la Di ec i a 2004/38 egula el de echo de esidencia en un Es ado Miem- b o po un pe íodo supe io a es meses dis inguiendo dos egímenes ju ídicos di e en es: pe sonas ac i as ( abajado es po cuen a ajena y po cuen a p opia63) y pe sonas no ac i as (en es e g upo se incluyen a los es udian es). Respec o a las pe sonas no ac i as y es udian es el a . 7.1 le as b) y c) de la Di ec i a 2004/38 supedi a el de echo de esidencia po iempo supe io a es meses a dos equisi os acumula i os: con a con un segu o de en e medad que cub a odos los iesgos en el Es ado miemb o de acogida y dispone de ecu sos su icien es pa a sí y los miemb os de su amilia pa a no con e i se en una ca ga pa a la Asis encia Social. 61 STJUE de 11 de sep iemb e 2007, -287/05 (Hend ix) ECLI:EU:C:2007:494. 62 La Di ec i a 2004/38 ino a simpli ica la egulación del de echo de en ada y esidencia de los ciudadanos de la Unión Eu opea que había llegado a es a egulado po dos Reglamen os y nue e Di ec i as. 63 STJUE de 19 de junio 2014, -507/12, (Sain P ix) ECLI:EU:C:2013:841:“una muje que deja de abaja o de busca a- bajo debido a las limi aciones ísicas elacionadas con la úl ima ase del emba azo y el pe íodo subsiguien e al pa o man iene la condición de abajado a, en la acepción de dicho a ículo, siemp e que se einco po e a su abajo o uel a a encon a empleo den o de un pe íodo de iempo azonable as el nacimien o de su hijo”. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 651 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 111. Pe o la Di ec i a no con iene una de inición de Asis encia Social. El TJUE abo dó la de i- nición del é mino Asis encia Social a e ec os de la Di ec i a 2004/38 en la sen encia B ey64. La cues- ión p ejudicial e só sob e una p es ación aus iaca que a e ec os del Reglamen o 883/2004 se cali ica de p es ación especial no con ibu i a de Segu idad Social. El demandan e, pensionis a alemán que asladó su esidencia a Aus ia, no enía econocida la esidencia pe manen e en dicho Es ado de aco- gida. El T ibunal de Jus icia en el caso B ey in e p e a ex ensi amen e el concep o de Asis encia Social con enido en la Di ec i a 2004/38 do ándole de un con enido au ónomo en e al concep o de Asis encia Social a e ec os del Reglamen o 883/2004, pues o que concluyó que al concep o “engloba a odos los egímenes de ayudas es ablecidos po au o idades públicas, sea a escala nacional, egional o local, a los que ecu e un indi iduo que no dispone de ecu sos su icien es pa a sus necesidades básicas y las de los miemb os de su amilia y que, po ello, puede con e i se, du an e su es ancia, en una ca ga pa a las inanzas públicas del Es ado miemb o de acogida, que pueda ene consecuencias pa a el ni el global de la ayuda que puede concede dicho Es ado”. Pe o, y es o es digno de sub aya , el T ibunal de Jus icia en iende que el me o hecho de que un nacional de un Es ado miemb o dis u e de una p es ación de Asis encia Social no bas a pa a demos a que ep esen e una ca ga excesi a pa a el sis ema del Es ado miemb o de acogida. 112. Es deci , que no cab ía exclui au omá icamen e su de echo a p es aciones no con ibu i as de Segu idad Social o de Asis encia Social en el Es ado de acogida. Y po ello el T ibunal alla que el De echo de la Unión Eu opea se opone a la no ma i a aus iaca que deniega au omá icamen e a ciuda- danos no ac i os nacionales de Es ados de la UE p es aciones especiales no con ibu i as. El allo de la sen encia B ey esul a cong uen e, a nues o juicio, con la conclusión alcanzada po el TJUE en su sen encia de 7.10. 2010, -162/09 (Lassal):“habida cuen a del con ex o y de las inalidades pe seguidas po la Di ec i a 2004/38, sus disposiciones no pueden in e p e a se de mane a es ic i a y no deben, en cualquie caso, se p i adas de su e ec o ú il”. 113. Sin emba go, a pa i de la sen encia Dano65 se p oduce un gi o adical en la ju isp udencia del TJUE en elación con el ema que nos ocupa: la S a. Dano, umana y esiden e en Alemania -aunque sin ene econocida la esidencia pe manen e- ca ecía de cuali icación p o esional y no había eje cido nunca una ac i idad p o esional en ningún Es ado miemb o. En ales ci cuns ancias solici a una p es a- ción social alemana que se cali ica como p es ación especial no con ibu i a en el sen ido del a ículo 70 del Reglamen o 883/2004. Sin emba go, la misma p es ación a e ec os de la aplicación de la Di ec i a 2004/38 es cali icada po el TJUE de “p es ación de Asis encia Social”. Y aunque el T ibunal man iene la in e p e ación au ónoma que hizo en la sen encia B ey del concep o de Asis encia Social a los e ec os de la Di ec i a 2004/38, en su allo no se cues iona ya que es é edado denega au omá icamen e p es- aciones especiales no con ibu i as a ciudadanos no ac i os nacionales de Es ados miemb os. 114. Idén ica solución adop a el TJUE en el asun o Alimano ic66 espec o a dos demandan es de empleo de nacionalidad sueca que solici aban una p es ación alemana que ha sido no i icada en el Anexo X del Reglamen o 883/2004 como p es ación especial no con ibu i a de Segu idad Social. Sin emba go, a e ec os de la Di ec i a 2004/38 el TJUE cali ica a la p es ación en li igio de “Asis encia So- cial” y conside a que las pe sonas que no dis u en de un de echo de esidencia en i ud de la Di ec i a 2004/38 no puedan eclama p es aciones de Asis encia Social en las mismas condiciones aplicables a los p opios nacionales, pues o que ello ulne a ía uno de los obje i os de dicha Di ec i a. 115. En el caso Ga cía Nie o67 los li igan es e an españoles y eclaman la misma p es ación ale- mana obje o de la sen encia Alimano ic. El TJUE ei e a que la p es ación con o e ida debe conside- 64 STJUE de 19 de sep iemb e 2013, -140/12 (B ey) ECLI:EU:C:2013:565. 65 STJUE de 11 de no iemb e 2014, -333/13 (Dano) ECLI:EU:C:2014:2358. 66 STJUE de 15 de sep iemb e 2015, - 67/14 (Alimano ic) ECLI:EU:C:2015:597. 67 STJUE de 25 de eb e o 2016, -299/14 (Ga cía Nie o) ECLI:EU:C:2016:114. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o 652 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 a se como una p es ación de Asis encia Social a los e ec os la Di ec i a 2004/38, independien emen e de que la ayuda concedida a un solici an e di ícilmen e pueda cali ica se de “ca ga excesi a” pa a un Es ado miemb o, en el sen ido del a ículo 14.1 de la Di ec i a 2004/38 pues o que a ales e ec os hab ían de su- ma se odas las solici udes indi iduales que se le hubie an p esen ado. En conclusión, el T ibunal consi- de a que el eje cicio del de echo de esidencia po los ciudadanos de la Unión puede queda subo dinado a los in e eses legí imos de los Es ados miemb os, en conc e o, la p o ección del e a io público. A e ec os de la Di ec i a 2004/38 el T ibunal de Jus icia in e p e a ex ensi amen e el concep o de Asis encia Social como un concep o que engloba a odos los egímenes de ayudas es ablecidos po au o idades públicas, sea a escala nacional, egional o local, a los que ecu e un indi iduo que no dispone de ecu sos su icien- es pa a sus necesidades básicas y las de los miemb os de su amilia y que, po ello, puede con e i se, du an e su es ancia, en una ca ga pa a las inanzas públicas del Es ado miemb o de acogida. 116. En España la ansposición de la Di ec i a 2004/38 se lle ó a cabo a a és del Real De- c e o 240/2007 que, en su e sión p imigenia, no exigía pa a esidi legalmen e en España la necesidad de ac edi a ene ecu sos su icien es y con a con un segu o médico. Los pe juicios económicos que semejan e polí ica legisla i a p o ocó en nues o país y que des acó el T ibunal de Cuen as, hizo que en el año 2012 el a ículo 7 del Real Dec e o 240/2007 ue a modi icado po Real Dec e o-ley 16/2012. A pa i de su en ada en igo a las pe sonas no ac i as se les exige como equisi o pa a esidi legalmen- e en e i o io nacional ene “ ecu sos su icien es pa a no con e i se en una ca ga pa a la Asis encia Social en España du an e su pe íodo de esidencia, así como de un segu o de en e medad que cub a odos los iesgos en España”. 117. El a ículo 7 del Real Dec e o 240/2007 ue desa ollado po la O den PRE/1490/2012 que en su a . 3.2.c) -po lo que espec a al de echo de esidencia po plazo supe io a es meses de pe sonas que no eje zan una ac i idad labo al en España- exige que:“la alo ación de la su iciencia de medios debe á e ec ua se de mane a indi idualizada, y en odo caso, eniendo en cuen a la si uación pe sonal y amilia del solici an e. Se conside a á ac edi ación su icien e pa a el cumplimien o de es e equisi o la enencia de ecu sos que sean supe io es al impo e que cada año ije la Ley de P esupues os Gene ales del Es ado pa a gene a el de echo a ecibi una p es ación no con ibu i a, eniendo en cuen a la si ua- ción pe sonal y amilia del in e esado”. 118. La esis que aquí se de iende es que la O den PRE/1490/2012 -an icipándose en el iempo a la sen encia Dano y siguien es- iden i ica el concep o de Asis encia Social de la Di ec i a 2004/38 con p es aciones de Segu idad Social no con ibu i as españolas en e las que aho a ambién se encuen a el IMV. Po an o, una pe sona no ac i a ex anje a con esidencia empo al legal en España que ecla- ma a el IMV deja ía de cumpli los equisi os pa a esidi legalmen e en nues o país al no ac edi a que cuen a con ecu sos económicos su icien es. XI. El Ing eso Mínimo Vi al y los con enios in e nacionales de Segu idad Social igen es en españa 1. La inaplicacion del Con enio Mul ila e al Ibe oame icano de Segu idad Social al Ing eso Mí- nimo Vi al 119. El Con enio Mul ila e al Ibe oame icano de Segu idad Social ue a i icado po España el 12 de eb e o de 2010 y se publicó, jun o a su Acue do de aplicación (2009) en el BOE nº 7 de 8.1.2011. En ó en igo en España el 1.5.2011. 20. La edacción del a iculado del Con enio Mul ila e al se inspi a cla amen e en el Regla- men o 883/2004, pe o su ámbi o de aplicación ma e ial es mucho más es ingido ya que el Con enio Mul ila e al sólo es aplicable a p es aciones con ibu i as en me álico ela i as a las “las amas de Se- gu idad Social elacionadas con las p es aciones económicas de in alidez; las p es aciones económicas El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios...C is ina sánChez- odas na a o 653 Cuade nos de De echo T ansnacional (Ma zo 2021), Vol. 13, Nº 1, pp. 629-656 ISSN 1989-4570 - www.uc3m.es/cd - DOI: h ps://doi.o g/10.20318/cd .2021.5974 de ejez; las p es aciones económicas de supe i encia; y las p es aciones económicas de acciden es de abajo y de en e medad p o esional”. Pues o que las p es aciones no con ibu i as de Segu idad Social quedan excluidas del ámbi o del Con enio Ibe oame icano es incues ionable que el Con enio no esul a aplicable al Ing eso Mínimo Vi al. 2. P es aciones no con ibu i as y con enios bila e ales de Segu idad Social 121. De los 24 T a ados bila e ales de Segu idad Social a i icados po España y en igo , ac- ualmen e sólo es (Aus alia, Chile y República Dominicana) incluyen den o de su ámbi o de aplica- ción ma e ial a las p es aciones no con ibu i as68. Como indica FERRADANS CARAMÉS69 espec o a es os es con enios “pa a la concesión de las p es aciones no con ibu i as cada pa e end á en cuen a sólo los pe iodos de esidencia ac edi ados en dicha pa e”. Es deci , no se aplica el p incipio de o alización de pe íodos ac edi ados en o os e i o ios. 122. Ya que el IMV se aplica á en odo caso a los ex anje os que ac edi en un pe íodo de esi- dencia legal en España de al menos un año en igualdad de condiciones que a los nacionales, pod ía pen- sa se que ni los es a ados in e nacionales an es ci ados ni los es an es igen es apo an nada nue o a la ho a de aplica el IMV. Sin emba go, pues o que el Real Dec e o-ley 20/2020 impide p esen a nue as solici udes pa a p es ación amilia no con ibu i a po hijos o meno es a ca go no discapaci ados -aho- a subsumida en el IMV- se plan ea la cues ión de cómo in e p e a odos los con enios bila e ales que incluyen den o de su ámbi o de aplicación a las p es aciones amilia es. 3. ¿Abono del Ing eso Mínimo Vi al po hijos y meno es a ca go no discapaci ados que esidan en e ce os Es ados po aplicación de los con enios in e nacionales de Segu idad Social igen es en España? 123. Al habe se sup imido el de echo a p esen a nue as solici udes de p es aciones amilia es no con ibu i as po hijo o meno de edad acogido no discapaci ado as la en ada en igo del Real Dec e o-ley 20/2020, ob iamen e no pueden in oca se los a ados in e nacionales pa a su econoci- mien o. Pe o pues o que aho a las p es aciones amilia es no con ibu i as po hijos o meno es no dis- capaci ados han quedado subsumidas en el IMV hay que plan ea se los e ec os que ello conlle a desde el pun o de is a de la aplicación de los a ados in e nacionales de Segu idad Social. 124. A es e espec o esul a cla e la Ci cula 4/2006, de 11 de oc ub e, i ulada “Ins ucciones pa a la aplicación de las no mas sob e p o ección amilia de la Segu idad Social” que enume a en su a ículo 14.2 los doce con enios bila e ales susc i os po España que incluyen den o de su ámbi o de aplicación a las p es aciones amilia es. La ci ada Ci cula , en su página 43, señala explíci amen e que “en aplicación de es os Con enios, a excepción del de Aus alia, la esidencia del hijo, o en su caso del meno acogido, en el o o Es ado signa a io de la no ma bila e al se á conside ada como esidencia en e i o io nacional” y se añade “es impo an e des aca que es as no mas in e nacionales sólo se e ie en a la esidencia de los causan es, no de los bene icia ios...”. 68 A ículo 17.1 del Con enio hispano-aus aliano: “las p es aciones no con ibu i as del Sis ema de Segu idad Social espa- ñol se án econocidas a los nacionales aus alianos en las mismas condiciones y con los mismos equisi os legales es ablecidos pa a los nacionales españoles”. A ículo 22.1 Con enio hispano-chileno: Las pensiones na con ibu i as se econoce án po cada una de las Pa es a los nacionales de la o a Pa e, de acue do con su p opia legislación. A ículo 6.1 Con enio en e España y la República Dominicana: “1. Las p es aciones no con ibu i as se econoce án po cada una de las Pa es a los nacionales de la o a Pa e, de acue do con su p opia legislación”. 69 C. Fe adans Ca aMés, “Los Con enios In e nacionales de Segu idad Social en un con ex o de mig aciones labo ales”, en: VV.AA., 1492-2017: Un puen e ju ídico en e dos mundos, Mu cia, Labo um, 2017, p. 165. El Ing eso Mínimo Vi al a la luz del De echo de la Unión Eu opea y de los con enios... C is ina sánChez- odas na a o