Evolución y Protección de Inversiones Extranjeras

FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS Y EMPRESARIALES GRADO EN ECONOMÍA E olución y P o ección de In e siones Ex anje as T abajo Fin de G ado p esen ado po Llyhan Mohamed Ali, siendo el u o del mismo el p o eso Isido o Rome o Luna. Vº. Bº. del Tu o : Alumna: D. Isido o Rome o Luna Dª. Llyhan Mohamed Ali Se illa. Junio de 2015 GRADO EN ECONOMÍA FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS Y EMPRESARIALES TRABAJO FIN DE GRADO CURSO ACADÉMICO [2014-2015] TÍTULO: EVOLUCIÓN Y PROTECCIÓN DE INVERSIONES EXTRANJERAS AUTOR: LLYHAN MOHAMED ALI TUTOR: D. ISIDORO ROMERO LUNA DEPARTAMENTO: DEPARTAMENTO DE ECONOMÍA APLICADA I ÁREA DE CONOCIMIENTO: ECONOMÍA APLICADA RESUMEN: Se ealiza un análisis pa a conoce las causas y las endencias de los lujos de in e sión ex anje a di ec a, en a izando quien o quienes las lle an a cabo, apo ando una explicación sob e el mo imien o y localización del capi al a ni el in e nacional y egional. Además se es udia á el ma co legal e ins i ucional, an o a ni el nacional como a ni el in e nacional, que ige a las in e siones ex anje as. Po úl imo, se a a á de ex ae unas conclusiones a la ho a de elabo a una no ma i a de ca ác e mul ila e al que las egule. PALABRAS CLAVE: In e sión ex anje a di ec a (IED); CIADI; APPRIs; ADIE (a eglo de las di e encias en e in e so y Es ado); Acue do Mul ila e al sob e In e siones (AMI). A mis pad es y he manos “No se a anza á en es e camino di ícil de las indispensables ans o maciones de las es uc u as de la ida económica, si no se ealiza una e dade a con e sión de las men alidades y de los co azones. La a ea equie e el comp omiso decidido de homb es y de pueblos lib es y solida ios” (Juan Pablo II, Ca a Encíclica, 1979) TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -I- ÍNDICE 1. INTRODUCCIÓN............................................................................................................................................................................................................................... 1 2. LA INVERSIÓN EXTRANJERA DIRECTA (IED) ........................................................................................................................ 3 2.1. DEFINICIÓN DE IED .............................................................................................................................................................................. 3 2.2. TIPOS DE IED ................................................................................................................................................................................................... 4 2.3. DETERMINANTES POR LOS CUALES LAS EMPRESAS MULTINACIONALES DECIDEN INVERTIR EN EL EXTERIOR ................................................. 5 2.4. TENDENCIAS MUNDIALES DE LA IED ............................................................................................................... 7 2.4.1. Po g upos de economías .................................................................................................................................... 7 2.4.2. Po egiones ............................................................................................................................................................................ 13 2.4.3. Po ag upaciones mega egionales ................................................................................................ 19 3. INSTITUCIONES Y MECANISMOS DE ARBITRAJE .................................................................................................... 21 3.1. ANTECEDENTES Y VISIÓN GENERAL ......................................................................................................... 21 3.2. SISTEMA DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS EN MATERIA DE INVERSIONES EXTRANJERAS .................................................................................................................................................. 23 3.2.1.El a bi aje in e nacional en in e siones ex anje as como p o ección al iesgo polí ico ................................................................................................................................................ 24 3.2.2. La ap obación es a al al a bi aje au o izado en los Acue dos de P omoción y P o ección Recíp oca de In e siones ................................................................... 26 3.3. ARBITRAJE INTERNACIONAL FRENTE TRIBUNALES NACIONALES . 29 3.3.1. Dis inción en e acciones con ac uales y acciones con encionales........................................................................................................................................................................................ 29 3.3.2. La p esencia de una <<umb ella clause>> en los APPRIs .......................... 30 3.3.3. Ago amien o de los ecu sos in e nos an es de inicia un p ocedimien o a bi al en los APPRIs ............................................................................................................... 31 3.3.4. La exclusi idad del a bi aje CIADI .................................................................................................. 32 3.3.5. La nue a gene ación de T a ados in e nacionales ............................................... 33 4. EL ACUERDO MULTILATERAL SOBRE INVERSIONES ..................................................................................... 35 4.1. ANTECEDENTES ................................................................................................................................................................................... 35 4.2. LA ELABORACIÓN DEL ACUERDO MULTILATERAL SOBRE INVERSIONES ........................................................................................................................................................................................ 36 4.2.1. A gumen os pa a la elabo ación del AMI ............................................................................... 36 4.2.2. Repe cusión de la No ma i a mul ila e al sob e los lujos de in e sión .............................................................................................................................................................................................................. 38 4.2.3. P incipios que debe egi la in e sión .......................................................................................... 39 4.2.4. Implicaciones del AMI ............................................................................................................................................. 41 5. CONCLUSIONES ........................................................................................................................................................................................................................ 45 BIBLIOGRAFÍAS ......................................................................................................................................................................................................................... 47 TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -1- CAPÍTULO I INTRODUCCIÓN Los asgos más des acados de la globalización se encuen an en el ámbi o de las in e siones. És a se ha is o acele ada como consecuencia, en e o os ac o es, de la deslocalización de la p oducción, del desa ollo de las sociedades ansnacionales y del inc emen o de las in e siones. Es e úl imo ac o ha sido esencial, en an o que la mundialización se ha mo ido al i mo de és e, ya que la in e sión ex e io se conside a uno de los p incipales mo o es del desa ollo de es a úl ima. Y, a su ez, la globalización se explica en g an medida po el inc emen o que han expe imen ado los lujos in e so es, los cuales han alcanzado una g an impo ancia a pa i de 1986, independien emen e de que haya épocas en el que los lujos hayan descendido. En es a línea, la egulación de las in e siones ha ganado una eno me impo ancia. La conexión exis en e en e la globalización y la egulación de las in e siones, y las consecuencias que ienen sob e los mo imien os económicos in e nacionales, ha p oducido la necesidad de do a de mayo es abilidad a la eglamen ación de los lujos in e so es. Po an o, en el capí ulo p ime o del p esen e abajo se ealiza á un es udio sob e los ac o es que mo i an a ealiza in e siones en el ex e io , los ipos de in e sión que pueden da se y la e olución que ha expe imen ado és a a lo la go de los años. Pos e io men e, en el capí ulo segundo se analiza á uno de los emas más ac uales del De echo in e nacional de in e siones: los c ecien es al e cados en es e ámbi o y los medios se solución de con o e sias de los que dispone el in e so pa a sol en a sus disc epancias con el Es ado ecep o de la in e sión. Y po úl imo, en el capí ulo e ce o se expond á un ema polémico, al igual que el an e io , como es el de la elabo ación de un Acue do Mul ila e al sob e In e siones (AMI). Aunque el in en o acasa a, g an pa e de su con enido puede obse a se ac ualmen e en muchos de los T a ados bila e ales, no sólo en los ya exis en es, sino ambién en los que aún se es án negociando. El p incipal ac o que ha mo i ado la ealización de es e abajo no ue o o que la idea de que las emp esas mul inacionales puedan lle a a los ibunales a los p opios Es ados pa a impone sus “de echos”; ac ualmen e hay más de quinien os casos en odo el mundo, con demandas p esen adas en nomb e de los a ados de in e sión pac ados en e dos países. Exis en ap oximadamen e más de es mil a ados de in e sión en odo el mundo que son i mados en e dos países o incluidos en acue dos de lib ecambio. Los mencionados a ados sal agua dan a las emp esas ex anje as con a oda medida pública que pueda ene consecuencias nega i as sob e sus in e siones, de e io ando el pode ju ídico de las egulaciones locales y de los ibunales nacionales. E ec i amen e, el obje i o que pe sigue es e abajo es en a iza el deba e exis en e sob e el papel que desempeñan los Es ados en la ac ualidad. Po un lado, hay quienes conside an a o able que se aya educiendo con el iempo el pode gube namen al inclinándose a a o de una gobe nanza de los me cados donde son las emp esas ansnacionales quienes comienzan a es ablece se como las p incipales au o as deciso ias a ni el mundial, o bien quienes conside an a o able conse a la sobe anía de los Es ados que pueda asumi una gobe nanza e ec i a del p opio uncionamien o del sis ema capi alis a. Mohamed Ali, Llyhan Como se puede obse a en el g á ico 1.1., la mayo pa e de las en adas de IED pa a el año 1970 co esponden a las economías desa olladas, ep esen ando el 71 po cien del o al mundial, lo que equi ale a 9.500 1 millones de dóla es, en e al 29 po cien co espondien e a las economías en desa ollo que ep esen an 4.000 millones de dóla es. Cabe señala que la pa e de las en adas de IED que a añe a las economías en ansición pa a es e año es p ác icamen e nula, ya que aun no se había iniciado la ans o mación de las economías de plani icación cen alizada en economías de me cado. Dicho p oceso se inicia ía en la década de los 80 y 90 po un conjun o de e o mas económicas y polí icas: libe alización, es abilidad económica, ees uc u ación y p i a ización y e o mas ju ídicas e ins i ucionales (FMI, 2000). A pa i de 1980, se egis a un c ecimien o gene alizado de los mo imien os de capi ales enma cado en un p oceso de in e nalización de las ac i idades emp esa iales, en un con ex o de libe alización económica in e nacional. A consecuencia de es a e olución, la in e sión ex anje a di ec a ha expe imen ado un c ecimien o supe io al egis ado en años an e io es. De hecho, los cambios acon ecidos en la polí ica económica in e nacional p oceden es de las negociaciones del en onces denominado GATT o de la p opia Unión Eu opea, o en sí, del p opio c ecimien o de los me cados, son algunos de los p incipales ac o es que han a o ecido los desplazamien os in e nacionales de capi al. Po an o, las economías desa olladas han quedado como las p incipales emiso as y ecep o as p e e en es, has a el año 2010 ap oximadamen e donde las economías en desa ollo comienzan a si ua se como p incipales ecep o as de la in e sión. Si po consiguien e obse amos el g á ico 1.2., se puede e cómo en el año 2013, la mayo pa e de las en adas de IED co esponden a las economías en desa ollo con un 54 po cien del o al mundial en e al 39 po cien que ep esen an las en adas hacía las economías desa olladas. Po o o lado, y a di e encia de la igu a 1.1, se puede obse a que las economías en ansición, como esul ado de las mencionadas e o mas, han expe imen ado un inc emen o ela i o de las en adas de in e sión ex anje a di ec a. Con ambos g á ico podemos e cómo las economías en desa ollo han ido e olucionando y ab iéndose al ex e io , aumen ando su capacidad de in eg ación y, po an o, su desa ollo. Es e esul ado de i a de una endencia que puede obse a se especialmen e en la década del 2000. El siguien e g á ico mues a la endencia que siguen es os g upos de economías desde la década del 2000. Como se iene diciendo, no se a a de un enómeno igu osamen e coyun u al sino más bien de una endencia es uc u al. La pa icipación, en cuan o a en adas de IED se e ie e, se ha ido educiendo pa a las economías desa olladas, mien as que pa a las economías en desa ollo ha ido en aumen o. 1 Da os p oceden es de las uen es es adís icas de la UNCTAD. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -9- G á ico 1.3. E olución de los lujos de en ada de IED, po g upos de economías, 2000- 2013 (po cen aje del o al mundial) Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) Es a endencia es el esul ado de un cambio de ac i ud de los países en desa ollo olcadas hacia la olun ad de a acción de capi al ex anje o, u ilizando en g an medida polí icas libe alizado as como medio de incen i os. Como señala C espo (2000, p. 26), enómenos ales como la ecesión mundial, la c isis de la deuda ex e na, el colapso del bloque del Es e, el esu gi del mul ila e alismo y la es au ación del capi alismo democ á ico en La inoamé ica, es lo que ha p oducido dicho cambio de ac i ud. Asimismo, “en es a e olución ha in luido de o ma conside able el hecho de que las c isis del pe óleo de los años 70 y 80 u ie an como consecuencia una ea i mación del libe alismo” (C espo, 2000). Jun o a ello, el buen esul ado que había dado en las economías asiá icas las polí icas de ape u a se ha aducido en la acep ación sob e las en ajas de la libe alización económica. Y po úl imo, la caída del bloque socialis a a inales de los 80 ha enido una g an incidencia a ni el mundial, inclinándose a a o de las economías de me cado. Ac ualmen e, las economías en desa ollo, especialmen e en Asia, son las egiones con más lujos de en ada de IED, supe io incluso a la UE que adicionalmen e ue la egión con el mayo po cen aje. Según los da os de la UNCTAD, en el año 2013 los lujos de en ada de la IED de las economías desa olladas cons i uían 566.000 millones de dóla es ( abla 1.1), lo que ep esen a el 39 po cien del o al mundial, al y como se explicó an e io men e. Po el con a io, los lujos de en ada de las economías en desa ollo en 2013 alcanza on los 778.000 millones de dóla es, ci a que ep esen a el 54 po cien, y que supe a con c eces a las p ime as. Asimismo, den o de las economías en desa ollo, Asia alcanzó los 426.000 millones de dóla es, en cuan o a lujos de en ada se e ie e, supe ando a la Unión Eu opea y Amé ica del No e. El g ueso de es a ci a se ha egis ado p incipalmen e en Asia O ien al y Sudo ien al, las cuales se han colocado como p incipales ecep o as del mundo. Mohamed Ali, Llyhan Tabla 1.1. Flujos de IED, po egiones, 2013 (En miles de millones de dóla es) Región En adas de IED Salidas de IED Año 2013 2013 To al mundial 1452 1411 Economías desa olladas 566 857 Unión Eu opea 246 250 Amé ica del No e 250 381 Economías en desa ollo 778 454 Á ica 57 12 Asia 426 326 Economías en ansición 108 99 PMA 28 5 Fuen e: Elabo ación p opia a pa i del In o me sob e las in e siones en el mundo, UNCTAD (2014, pp. 3) 2 En cuan o a las economías en ansición, las mencionadas polí icas libe alizado as o ien adas hacia cons i ución de economías capi alis as han enido como esul ado que pa a el año 2013 alcanzasen los 108.000 millones de dóla es lo que cons i uye el 7 po cien del o al mundial. Po úl imo, los Países Menos Adelan ados (PMA) han expe imen ado un lige o aumen o ela i o en las en adas de IED aunque sea p ác icamen e inap eciable. De hecho, es e le e inc emen o se puede explica g acias a que son menos dependien es de la in e sión en el sec o ex ac i o (UNCTAD, 2014), siendo los se icios y las manu ac u as los que aho a ep esen an ap oximadamen e el 90 po cien del alo de los p oyec os ap obados. A con inuación se mues a una abla que exp esa las ci as de en adas de IED medidas en po cen ajes de PIB de cada g upo de economía y egión, en 1970, an es de la c isis y en 2013. Po ejemplo, las en adas de lujo de las economías en desa ollo ep esen an el 0.69 po cien del PIB o al de los países en desa ollo. Lo mismo ocu e con el es o de economías y egiones. Si nos asladamos empo almen e desde 1970 has a el año 2007 (an es de la c isis), podemos obse a cómo los lujos de en adas de IED exp esados en po cen aje del p oduc o in e io b u o han aumen ado. A medida que pasan los años, la capacidad de in eg ación de las economías se hace cada ez mayo , jun o con la e olución de las polí icas a ni el mundial y nacional que pe mi en a los países supe a sus limi aciones es uc u ales y las asime ías en la in o mación que hacen que és os con inúen desa ollándose. Es o se debe al enómeno de la globalización, una de las p incipales ue zas p opulso as del c ecimien o y el desa ollo. 2 El hecho de que las en adas o ales no coincidan con las salidas o ales se debe a e o es es adís icos o a la di icul ad pa a ob ene los da os. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -11- Tabla 1.2. En adas de IED, mundiales, po g upos de economías y po egiones, 1970, 2007 y 2013 (po cen aje del p oduc o in e io b u o) En adas de lujos de in e sión ex anje a di ec a, anual, 1970, 2007 y 2013 DIRECCIÓN En ada MEDIDA Po cen aje del p oduc o in e io b u o AÑO 1970 2007 2013 ECONOMÍA Mundo 0,40 3,54 1,95 Economías en desa ollo 0,69 3,89 2,84 Á ica 1,40 3,83 2,76 Amé ica La ina 0,91 4,63 5,03 Asia 0,29 3,62 2,19 Economías desa olladas 0,41 3,34 1,28 Amé ica del No e 0,26 2,08 1,33 Asia 0,07 0,69 0,27 Eu opa 0,58 5,08 1,35 Economías en ansición – 4,96 3,69 Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) En el año 2007 se p oduce un c ecimien o ela i o de las en adas de la in e sión ex anje a di ec a pa a cada g upo. Las economías desa olladas alcanza on su máximo en el año 2000, cuyos lujos de en adas cons i uían el 4,5 po cien del PIB o al de los países desa ollados, mien as que las economías en desa ollo y ansición lo alcanza on en el pe iodo 2007-2008, años de plena expansión económica, cuyas en adas ep esen a on el 3,89 po cien y el 5,18 po cien 3 , espec i amen e. Sin emba go, es a inales del 2008 cuando empiezan a cae los lujos de en ada pa a los es g upos aunque se p oduce de o ma más p onunciada pa a las economías desa olladas y en ansición. Pa ece se que las economías en desa ollo, especialmen e en Amé ica La ina, han sabido sua iza el e ec o de la c isis económica en cuando a in e sión se e ie e.  Flujos de salida de IED: En cuan o a las salidas de IED, pa a el año 1970 la mayo pa e de és as co espondían a las economías desa olladas, alcanzando el 99,7 po cien del o al mundial, alo que equi ale a 14.000 millones de dóla es, en e al 0,3 po cien co espondien e a las economías en desa ollo. Si obse amos el siguien e g á ico, podemos e cómo las economías en desa ollo han aumen ado sus in e siones a lo la go de los años, alcanzando el 32 po cien pa a el año 2013. No obs an e, las economías desa olladas con inúan man eniendo el p ime luga cons i uyendo el 61 po cien del o al mundial. 3 Máximo alcanzado en el año 2008. Puede obse a se a a és de las uen es es adís icas de la UNCTAD: h p://unc ad.o g/en/Pages/S a is ics.aspx Mohamed Ali, Llyhan G á ico 1.4. Salidas de IED, po g upos de economías, 2013 (po cen aje del o al mundial) Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) Si obse amos de nue o la abla 1.1, las salidas de IED de las economías desa olladas alcanza on los 857.000 millones de dóla es (61 po cien del o al mundial) pa a el año 2013, man eniéndose en p ime luga . La mayo pa e de es as salidas co esponden a Amé ica del No e con 381.000 millones de dóla es. Sin emba go, los lujos de salida en Asia alcanza on los 326.000 millones de dóla es, ci a que supe a a las salidas co espondien es a la Unión Eu opea con 250.000 millones de dóla es. Es o se debe a que las emp esas ansnacionales (ETN) de las economías asiá icas se es án haciendo con cada ez más iliales de co po aciones de países desa ollados si uadas en sus egiones. Al igual que con las en adas de IED, a con inuación se mues a una abla que exp esa las ci as de salidas de IED medidas en po cen ajes de PIB de cada g upo de economía y egión, en 1970, an es de la c isis y en 2013. Tabla 1.3. Salidas de IED, mundiales, po g upos de economías y po egiones, 1970, 2007 y 2013 (po cen aje del p oduc o in e io b u o) En adas de lujos de in e sión ex anje a di ec a, anual, 1970, 2007 y 2013 DIRECCIÓN Salidas MEDIDA Po cen aje del p oduc o in e io b u o AÑO 1970 2007 2013 ECONOMÍA Mundo 0,4 4,01 1,90 Economías en desa ollo 0,01 2,16 1,67 Á ica 0,02 0,69 0,61 Amé ica La ina 0,01 2,06 1,97 Asia 0,00 2,39 1,68 Economías desa olladas 0,60 4,77 1,94 Amé ica del No e 0,73 2,86 2,03 Asia 0,17 1,82 2,70 Eu opa 0,56 7,41 1,77 Economías en ansición – 2,95 3,51 Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -13- Desde el año 1970, las salidas de IED han ido aumen ando, especialmen e pa a las economías desa olladas, las cuales se si úan como p incipales in e so as del mundo. Es e esul ado iene sus o ígenes con los desó denes económicos acon ecidos en la segunda gue a mundial, donde se obse ó que el p o eccionismo educía los in e cambios mundiales y aía e ec os nega i os sob e la economía mundial. Po ello se comenza on a c ea ins i uciones como el FMI (Fondo Mone a io In e nacional), el GATT (Acue do Gene al sob e Come cio y A anceles) o la OCDE (la O ganización pa a la Coope ación y el Desa ollo Económico) cuyo obje i o e a e i a el e o no al p o eccionismo, a a és de una libe alización que p e endía llega a se in e nacional. Po an o, el in de la segunda gue a mundial ajo consigo consecuencias ne as as pa a los países desa ollados que hicie on que la balanza se inclina a hacia la ape u a al ex e io . Ello sólo se consiguió as el acaso de la Ca a de la Habana de 1948, que ins i uye la O ganización In e nacional del Come cio, y que no llega a p ospe a al no habe se log ado un acue do en e los Es ados Unidos, pa ida ios de la “cláusula de la nación más a o ecida”, cuyo obje i o e a la eliminación de las ba e as al come cio y o o países con economías más ágiles, que que ían hace uso del p o eccionismo. En cuan o a las economías en desa ollo, sus salidas de IED han ido aumen ando a lo la go de los años, ello se debe p incipalmen e a los países denominados “BRICS” (B asil, Fede ación de Rusia, India, China y Sudá ica) que cons i uyen las p incipales uen es de IED en e los países in e so es eme gen es, cuyas ETN son cada ez más ac i as, en pa icula en Á ica. Pa a inaliza , la UNCTAD p e é que pa a los años 2015 y 2016 la mayo pa e de las en adas de IED co espondan a las economías desa olladas, po an o, puede que la dis ibución e i o ial de la IED uel a al modelo adicional. Pese a ello, los lujos de IED de las economías en desa ollo se man end án en al os ni eles los p óximos años. 2.4.2. Po egiones A con inuación, se a a analiza la endencia que sigue la IED de algunas egiones más ele an es, an o en economías desa olladas como en economías en desa ollo, pa a el pe iodo 1970-2013.  En adas y salidas de lujo de IED de las p incipales egiones de las economías desa olladas: En el siguien e g á ico se mues a la e olución que han ido expe imen ando las p incipales egiones que se encuen an den o de las economías desa olladas. Como se iene diciendo, las economías desa olladas han expe imen ado un descenso en sus lujos de en ada de IED, de hecho en 1970 es e po cen aje ep esen aba el 71 po cien del o al mundial mien as que en el año 2013 dicho po cen aje ep esen ó el 39 po cien del o al mundial. Las p incipales egiones que componen el g ueso de los lujos de en adas de es e g upo de economías son: Eu opa y Amé ica del No e. Mohamed Ali, Llyhan G á ico 1.5. En adas de IED, p incipales egiones de las economías desa olladas, 1970- 2013 (po cen aje del o al mundial) Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) Den o del nue o ma co in e nacional, muchas economías eu opeas, bajos las nue as pe spec i as que les o ecía su ecien e inco po ación a la UE y, jun o con las posibilidades a o ables que p ocedían de una Unión Mone a ia, las hacía si ua se como g andes ecep o as de capi al, y jun o a ella ambién se encuen a España. Del mismo modo, los p og amas de p i a ización han mejo ado la in e sión pa a las emp esas mul inacionales, sob e odo en los países del Es e, especialmen e a pa i de 1993. Los de e minan es del a ac i o pa a la IED de los países del Es e pueden explica se g acias a la en aja compa a i a que o ecen los di e en es países ecep o es, especialmen e a la elación de los ac o es de p oducción y su cos e, ya que, disponen de mano de ob a ba a a y cuali icada. De hecho, más del 80 po cien de las en adas de IED en los países del Es e p oceden de los países de la UE, es o pone de mani ies o la exis encia de in e siones in aeu opeas en és os. Po el con a io, las salidas de es os países no ep esen an una amenaza pa a las in e siones de la UE en el ex anje o, ya que, son mayo i a iamen e ecep o es de in e sión. Sin emba go, exis en o os ac o es que han incidido de o ma nega i a a la in e sión de muchos países eu opeos, especialmen e a pa i de 1991, como po ejemplo: la ines abilidad de los me cados de cambios, la ecesión económica a escala mundial, e c. En cuan o a los lujos de salida de las economías desa olladas, la egión que adicionalmen e han p esen ado un mayo po cen aje del o al es Eu opa, p incipalmen e, la UE, po los mismos mo i os que se han comen ado an e io men e. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -15- G á ico 1.6. Salidas de IED, p incipales egiones de las economías desa olladas, 1970- 2013 (po cen aje del o al mundial) Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) A pa i de la década del 2000, se dan una se ie de acon ecimien os que epe cu en en la IED, en la cual se p oduce desplome de la in e sión en los pe iodos 2000-2003, con una consecu i a ecupe ación, y 2007-2009 ( ecupe ación a pa i del 2010). Las ases son las siguien es: - Aumen a la ince idumb e geopolí ica a pa i del 11 de sep iemb e de 2001. Asimismo, se p oduce una c isis del me cado de alo es de las “.com” en los Es ados Unidos. - Se p oduce la g an ecesión a pa i del año 2008, en algunos casos se conoce como la “c isis del A lán ico No e”. - Senda de ecupe ación de la IED a pa i de 2010 (decli e his ó ico de la IED de la OCDE).  En adas y salidas de lujo de IED de las p incipales egiones de las economías en desa ollo: En la siguien e igu a, se puede obse a como Asia compone el mayo po cen aje de en adas de IED de las economías en desa ollo, seguida de Amé ica La ina. Las EMN deciden in e i en aquellos países ex anje os con g andes expec a i as de c ecimien o económico y demog á ico (BRICS). En el g á ico 1.9., se obse a cómo China, la Fede ación de Rusia y países de Amé ica cen al y del Su , son aquellas economías en desa ollo que se si úan como p incipales ecep o as (especialmen e las dos p ime as), en el caso de China, ha expe imen ado un p oceso de c ecimien o sos enido debido p incipalmen e a las in e siones y las expo aciones, que la han hecho más a ac i as pa a los in e so es po que mien as que en el año 2009 la economía mundial a on aba una c isis gene alizada, és a man enía asas de c ecimien o de has a el 9,1 po cien. Ello se debió p incipalmen e a un ag egado de polí icas de ca ác e iscal y mone a io, acompañada de una expansión c edi icia. Asimismo, los c ecien es ínculos come ciales de China con o os países en desa ollo hicie on posible un cie o desencaje de es os países con el es o de economías desa olladas pe enecien es a la OCDE. De hecho, el inc emen o de la demanda y de los lujos de IED, an o in e nos como ex e nos, acon ecidos en China pod ían con e i se en el nue o mo o del c ecimien o de la economía mundial, es deci , según las Naciones Unidas, en los p óximos años la ecupe ación económica mundial depende á de la capacidad de po encia los lazos come ciales y de in e sión con o os países en desa ollo como China, Amé ica La ina y el Ca ibe. Mohamed Ali, Llyhan G á ico 1.7. En adas de IED, p incipales egiones de las economías en desa ollo, 1970- 2013 (po cen aje del o al mundial) Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) Po o o lado, la IED de China iene como des ino algunas egiones de Amé ica La ina (B asil, Pe ú y A gen ina) y el Ca ibe, además de las economías asiá icas. Las emp esas públicas de China ope an p incipalmen e en los sec o es de los ecu sos na u ales y de las manu ac u as. En de ini i a, la epe cusión que ha enido la c isis in e nacional en las economías desa olladas, la impo an e esis encia que ha p esen ado China an e és a y los c ecien es ínculos come ciales y de in e sión que ha man enido con o as economías en desa ollo es lo que pe mi e la ecupe ación de la economía mundial a dos elocidades. Sin emba go, aún no se puede de e mina si se a a de un enómeno únicamen e coyun u al o si se a a de un cambio más pe manen e. G á ico 1.8. Salidas de IED, p incipales egiones de las economías en desa ollo, 1970- 2013 (po cen aje del o al mundial) Fuen e: Elabo ación p opia a pa i de las uen es es adís icas de la UNCTAD (2014) Aco de a lo an e io , el c ecimien o de las economías en desa ollo depende en mayo medida a las elaciones come ciales y de in e sión que man enga con China y, po an o, depende á de cualquie acon ecimien o que es é elacionado con és a y las economías asiá icas. De hecho, el escena io in e nacional en que nos encon amos es á pa en e po la p esencia de las economías eme gen es ales como los BRICS, pe o és os sólo son capaces de induci espacios de negociación y diálogos con las economías a anzadas. E ec i amen e, son es os espacios de negociación los que, según las Naciones Unidas, deben se e o zados po las economías en desa ollo pa a, así, pode compa ibiliza inse ción in e nacional y c ecimien o. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -17- Como se puede obse a en el g á ico 1.8, la pa icipación de las in e siones di ec as chinas es á en aumen o, y es un hecho pa en e, pe o como se dijo an e io men e no es posible de e mina si únicamen e se a a de una si uación coyun u al o pe manen e. Lo mismo ocu e con las economías en desa ollo la inoame icanas, aunque en meno medida. Sin emba go, los p oyec os en in aes uc u as y ene gía de las economías asiá icas y, en especial, de China pod ían ayuda a mejo a la in eg ación egional de los países de Amé ica Cen al y del Su , especialmen e en el ámbi o de la Inicia i a pa a la In eg ación de la In aes uc u a Regional Su ame icana (IIRSA). Ac ualmen e, Asia y China y el Pací ico son posibles in e sionis as en Amé ica La ina y el Ca ibe, ya que cuen an con ondos su icien es pa a pone en ma cha p oyec os ele an es como de ene gía, in aes uc u a, anspo e, e c. E ec i amen e, la bajada que han expe imen ado los ipos de in e és y el c ecimien o económico de las economías desa olladas es os úl imos años es lo que es imula el in e és asiá ico en es as economías. Hay que apun a que, según la UNCTAD, las economías en desa ollo y en ansición componen la mi ad de las 20 p ime as clasi icadas en cuan o a p incipales economías ecep o as en 2013 (g á ico 1.9.). El país que encabeza la lis a de las p incipales economías ecep o as es Es ados Unidos cuyas en adas alcanza on los 188.000 millones de dóla es, mien as que el segundo luga es pa a China, la cual ha expe imen ado un máximo his ó ico en sus lujos de en ada ep esen ando los 124.000 millones de dóla es pa a ese mismo año. Asimismo, el e ce luga es pa a la Fede ación de Rusia cuyos lujos de en ada cons i uye on los 79.000 millones de dóla es 4 . Del mismo modo, en el año 2013, las es p ime as economías clasi icadas como mayo es in e so es son (g á ico 1.10.): los Es ados Unidos, Japón y China, cuyos lujos de salida alcanza on, en 2013, los 338.000, 136.000 y 101.000 millones de dóla es, espec i amen e. 4 In o me sob e las in e siones en el mundo, UNCTAD (2014). Mohamed Ali, Llyhan de come cio e in e siones mul ila e ales, bila e ales o egionales, y sis emas de solución de con o e sias) concu e de o ma impe a i a, coe ci i a e inmedia a. Sin emba go, sus obligaciones es án some idas a un De echo in e nacional de los De echos Humanos muy ágil y a una Responsabilidad Social Co po a i a olun a ia, unila e al y sin exigibilidad ju ídica –de echo blando- (Pa xi Zabalo, 2014). La idea de que las ETN pudie an demanda a los p opios Es ados, en caso de que alguna medida gube namen al omada pudie a aca ea cie os p ejuicios a es as, ya ue plasmada en el año 1959 en un esc i o que se conoce como con enio Abs- Shawc oss, po los espec i os apellidos de sus undado es (un emp esa io alemán y o o b i ánico). El mencionado esc i o ue u ilizado como bo ado po la OCDE desde 1962, y cuyo esul ado inal ue el con enio de la OCDE sob e P o ección de la P opiedad Ex anje a, publicado en 1967 (Zabalo, 2014; p.6). Desde en onces, dicho ex o o mó pa e de un c ecien e núme o de a ados bila e ales de in e sión, ecibiendo una g an acep ación especialmen e po las economías del No e, y ans o mándose inalmen e en un elemen o undamen al del Acue do Mul ila e al sob e In e siones (AMI), del que habla emos más delan e de o ma más de allada. Aunque el AMI se negocia a en sec e o den o de la OCDE en e 1995 y 1998 y nunca en ó en igo , su con enido pa ece e leja se en los a ados bila e ales y o os acue dos in e nacionales, como po ejemplo la ATCI o el AECG. El sec e ismo que abo da es e ipo de negociaciones se da únicamen e de ca a a la ciudadanía, ya que las g andes emp esas pa icipan de o ma ac i a en las negociaciones. Po ello, no pa ece inc eíble que dichos a ados sob e in e siones a o ezcan a las ETN. Y, además ienen la posibilidad de demanda a los Es ados jus i icándose en di e sos aspec os, el más u ilizado pa a concede indemnizaciones mul imillona ias a los in e so es demandan es es la cláusula de << a o jus o y equi a i o>>, que demanda un escena io legal sólido y compa ible con las expec a i as del in e so ex anje o. Dichas demandas in e so -es ado se lle an a cabo en ins ancias sup anacionales como el CIADI (Cen o In e nacional pa a el A eglo de Di e encias ela i as a In e siones), dependien e del Banco Mundial. En es as dispu as suelen in e eni expe os que en la mayo pa e de los casos pe enecen a g andes bu e es de abogados elacionados con emp esas mul inacionales o ondos de in e sión, p oceden es de economías del No e y que se mues an a a o de los in e so es demandan es más que de los p opios Es ados. E ec i amen e, exis en algunos casos en que los Es ados no pie den, pe o eso sí, nunca ganan. Y el emo de ene que sopo a g andes sanciones mone a ias es inge bas an e el ma gen de ac uación de los Es ados pa a oma medidas de polí ica económica a a o de su población y medio ambien e. 3.2.1. El a bi aje in e nacional en in e siones ex anje as como p o ección al iesgo polí ico Como ya se explicó en la p ime a pa e de es e abajo, los lujos de in e sión ex anje a di ec a son cada ez mayo es y cuyos des inos a o i os son los países en desa ollo. El mo i o p incipal son las en ajas que de i an de las pa es: los Es ados in e so es buscan ob ene el máximo bene icio ue a de sus on e as nacionales mien as que los Es ados ecep o es buscan un mayo desa ollo de su economía nacional. El in e so ex anje o cuando in ie e más allá de las on e as de su p opio país puede ob ene unos mayo es bene icios económicos pe o, al mismo iempo, puede sopo a cie os iesgos que pongan en pelig o su p opia in e sión. Exis en dos ipos de iesgos que pod ía sopo a un in e so : a) Riesgos económicos: odo p oyec o depende de las ci cuns ancias económicas p opias del me cado que pod ían p o oca pé didas en la in e sión. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -25- b) Riesgos polí icos: se e ie e a cualquie ac uación de las au o idades del país ecep o que pueda pe judica al in e so ex anje o. Den o del p opio concep o hay que inclui los iesgos egula o ios que se en ienden po cualquie ans o mación del égimen ju ídico aplicable a una in e sión, p o ocando algún p ejuicio al in e so como consecuencia de dicho cambio ( ambién cabe la exp opiación o nacionalización de los bienes). Mien as que la ac uación emp esa ial es á o ien ada a ob ene el máximo bene icio, la ac uación es a al depende ambién de o os ac o es dis in os a los económicos (sociales y polí icos). Es o implica que los iesgos polí icos siemp e sean un pelig o cons an e pa a las in e siones. Y es o conlle a que exis an una se ie de ga an ías con el in de p o ege al in e so en es e ipo de ci cuns ancias. Ac ualmen e, las ga an ías que se o ecen pa a a enua dichos iesgos polí icos se log an a a és de dos ías: 1. Vía con ac ual: consis e en la posibilidad que ienen los in e so es de con a a un segu o de iesgo polí ico con ins i uciones que desempeñan es a unción. Es e se icio es o ecido po ins i uciones públicas an o a ni el nacional (Compañía Española de Segu os de C édi o a la Expo ación o la IRG en Suiza) como a ni el in e nacional (Agencia Mul ila e al de Ga an ía de In e siones 7 ). 2. Vía ju ídica: son un conjun o de no mas ju ídicas y un sis ema de solución de con o e sias cuyo in es p o ege al in e so ex anje o del mencionado iesgo polí ico. Es a cobe u a ju ídica puede eni del p opio país ecep o (leyes nacionales sob e p o ección de in e siones ex anje as) y ambién de no mas ju ídicas in e nacionales y de un p ocedimien o al e na i o de solución de con o e sias (a bi aje in e nacional), ya que exis e cie a descon ianza po pa e del in e so en los casos en que se dé un con lic o en e país ecep o e in e so donde los p ime os se con ie en en jueces y no se puede log a una p o ección e ec i a. Con el mencionado aumen o de los lujos de in e sión ex anje a di ec a ambién se ha inc emen ado la con lic i idad y, po an o, los asun os expues os a dichos p ocedimien os de solución de con o e sias. Ac ualmen e, es bas an e ecuen e que los in e so es ex anje os demanden a los Es ados, jus i icándose p incipalmen e en los siguien es aspec os: exis encia de un incumplimien o con ac ual, al a de diligencia en la p o ección de sus in e siones, o o gamien o de un a o disc imina o io, no habe les p opo cionado un a o <<jus o y equi a i o>> o bien po que el país haya omado medidas semejan es a una exp opiación (Fe nández, 2008). Pa a la solución de las mencionadas con o e sias, el De echo in e nacional con empla la posibilidad de que, en caso de con lic o, el in e so pueda acudi a los p opios ibunales del Es ado ecep o aplicando su de echo nacional pa a de e mina sus de echos y obligaciones esul an es del acue do de in e sión. Sin emba go, debido a la insa is acción po la pa e p i ada, el con lic o se acaba poli izando buscando el in e so p o ección de su p opio país. En es os casos, el Es ado del país emiso de la in e sión puede ealiza la p o ección diplomá ica y acudi a una ins ancia in e nacional. Sin emba go, emplea la poli ización pa a esol e las posibles con o e sias no a o ece a la ho a de log a a ae el capi al ex anje o a los países en desa ollo. Po ejemplo, algunos Es ados la inoame icanos mos a on cie o echazo hacia el a bi aje in e nacional –Doc ina Cal o– 8 , sin emba go, es a ac i ud 7 La Agencia de Ga an ía de In e siones Mul ila e ales (MIGA- Mul ila e al In es imen Gua an ee Agency), pe enecien e al Banco Mundial, omen a la in e sión ex anje a di ec a pa a sus 175 países miemb os. Es a ins i ución o ece cobe u a a las emp esas que in ie e en los países miemb o como ga an ía an e los iegos polí icos, así como se icios de aseso ía, sopo e, mediación y capaci ación. 8 Red e n, Hun e , Blackby, Pa asides; ci ado en Fe nandez (2008, p.15): <<Ca los Cal o, ju is a y diplomá ico a gen ino, de endió el de echo de los Es ados ecien emen e independizados a no Mohamed Ali, Llyhan hos il se ha ido elajando en los úl imos años, p incipalmen e po la adopción de Acue dos bila e ales sob e p omoción y p o ección de in e siones en e el país ecep o y emiso . Ac ualmen e, pa ece que la <<Doc ina Cal o>> ha uel o a lo ece con cie a impo ancia, especialmen e en países de Amé ica La ina (Ecuado , Venezuela y Boli ia) donde se es án p oduciendo un mayo núme o de demandas po pa e de los in e so es a los Es ados, que impugnan el a bi aje in e nacional como medio pa a esol e los u u os con lic os. De hecho, doce de ellos 9 aco da on c ea un nue o o ganismo, dis in o al CIADI (o ganismo donde se lle a a cabo el p ocedimien o a bi al), que esuel a los posibles con lic os con emp esas ex anje as. La solución p e e ida de los in e so es ex anje os pa a soluciona sus di e encias con el Es ado ecep o es el a bi aje in e nacional, cuya azón p incipal es:  La cada ez mayo p oli e ación de Acue dos de P omoción y P o ección Recíp oca de In e siones – en adelan e APPRI–. En es os, se acue dan las p ác icas que con emplan los mé odos de esolución de con o e sias en e In e so -Es ado.  La al a de un g an o ganismo mul ila e al que se enca gue de las in e siones. 3.2.2. La ap obación es a al al a bi aje au o izado en los acue dos de p omoción y p o ección Recíp oca de in e siones En es os úl imos años, el núme o de Acue dos de P omoción y P o ección Recip ocas de In e siones –APPRI– han expe imen ado un c ecimien o exponencial. En es e ipo de a ados se incluían ma e ias e e idas a la p omoción y p o ección de las in e siones (como su p opio nomb e indica). Sin emba go, ac ualmen e es a ma e ia se p esen a como una más den o de negociaciones más ex ensas de Acue dos de Lib e Come cio y Acue dos de in eg ación económica, en los cuales se obse an medidas e e en es al lib e mo imien o de bienes, se icios, capi al y mano de ob a. Las azones que jus i ican es e complicado égimen ju ídico de las in e siones ex anje as son 10 : 1. Las dudas y discusiones plan eadas sob e el con enido y alcance del De echo in e nacional habi ual en és e ámbi o. Es impo an e señala que el en en amien o en e las economías desa olladas y los países en desa ollo adqui ió su pun o álgido a inales de los años sesen a y p incipios de los se en a como esul ado de las eclamaciones polí icas y económicas de los segundos hacía los p ime os, ilus adas en la Resolución de 1962 sob e la sobe anía pe manen e sob e los ecu sos na u ales, en la decla ación del Nue o O den Económico In e nacional y en la Ca a de de echos y debe es económicos de los Es ados. 2. El acaso pa a cons i ui un acue do a ni el mundial. A p incipios de los años sesen a, se enía negociando en el seno de la OCDE una Con ención mul ila e al e e ida a la p o ección de la p opiedad p i ada, pe o encon ó cie a ac i ud hos il po pa e de las economías en desa ollo, po lo que de ini i amen e se desechó en 1967. Po el con a io, a p incipios de los años no en a se ol ie on a e oma los abajos con el in de ob ene un g an ins umen o in e nacional en es a ma e ia, aunque la idea ol ió a acasa concluyendo sin some e se a la inje encia de las po encias ex anje as y p omo ió la denominada doc ina Cal o, según la cual, los in e so es ex anje os no deben goza de una si uación más a o able que los in e so es locales y sus de echos y obligaciones deben se de e minados bajo la ju isdicción exclusi a de los ibunales de ese Es ado>>. 9 Es os países son: A gen ina, Boli ia, B asil, Chile, Colombia, Ecuado , Guyana, Pa aguay, Pe ú, U uguay, Su inam y Venezuela. 10 Ci ado en Fe nández (2008, pp.18-19). TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -27- acue do alguno las negociaciones pa a la adopción del Acue do Mul ila e al sob e In e siones (AMI) en 1998. Las an e io es azones han susci ado que los Es ados median e, p ime o, una ía bila e al, y más a de mul ila e al, engan adop ando T a ados en donde los países i man es ob ienen mu uamen e una se ie de obligaciones de p o ección de las in e siones ealizadas po los in e so es del o o Es ado. El egionalismo abie o, que ue explicado en la p ime a pa e, ha conducido a la celeb ación an o de algunos APPRI como la colocación de cie as disposiciones sob e in e siones en algunos T a ados de Lib e come cio mul ila e ales como el TLCAN, el MERCOSUR, el ASEAN, el AECG, en e o os. En la ac ualidad, se es ima que exis en ap oximadamen e más de 3000 11 APPRIs en odo el mundo. Po el con a io, y sin pode gene aliza de o ma excesi a, la g an mayo ía de és os siguen un mismo esquema. Son los países más desa ollados los que suelen negocia es os ipos de Acue dos, siemp e bajo un mismo modelo, que suelen e isa pe iódicamen e, po lo que los o os países i man es, que se si úan en una posición de <<in e io idad>> en la negociación, se en p esionados pa a i ma los. Teniendo en cuen a lo an e io , la o ma y con enido que siguen los APPRI esponde a una di e enciación en e dos aspec os: a) Aspec os sus an i os de p o ección: se incluyen conjun amen e una se ie de pa ones clásicos de a amien o como el p incipio de la no disc iminación, a amien o jus o y equi a i o, la cláusula de la nación más a o ecida, la p o ección del in e so en e a la exp opiación, e c. b) Aspec os p ocesales de p o ección: se incluyen las condiciones elacionadas con los p ocedimien os de esolución de con o e sias en e las pa es con a an es y los p ocedimien os de esolución de con o e sias in e so - Es ado. En es e úl imo, la p esen ación del a bi aje in e nacional como el p ocedimien o más u ilizado y el consen imien o dado po los Es ados susc i os a some e se al mencionado acue do es algo casi in a iable. En unción de lo an e io , es impo an e acla a una idea undamen al: hoy día, el a bi aje en in e siones ex anje as no es á es ablecido en las cláusulas a bi ales que, adicionalmen e, se han ido es ableciendo en los acue dos de in e sión que inculan a los in e so es con los Es ados ecep o es. Sino más bien, es en dichos acue dos donde las pa es es ablecen su consen imien o pa a que, en caso de algunas di e encias, se desa olle un a bi aje in e nacional. El a bi aje in e nacional a a és del CIADI es el p ocedimien o más ecuen e de solución de con o e sias in e so -Es ado, p incipalmen e po dos aspec os 12 : 1) su au onomía e independencia en elación a los ibunales nacionales y; 2) su égimen de econocimien o y ejecución de sen encias a bi ales. Asimismo, exis en o as ins i uciones a bi ales como: la Co e de A bi aje In e nacional de Lond es, la Co e de A bi aje de la Cáma a de Come cio In e nacional de Pa ís o el Ins i u o de A bi aje de la Cáma a de Come cio de Es ocolmo. Gene almen e, se han u ilizado las eglas de a bi aje p opias de cada ins i ución, aunque ambién, pe o en meno medida, se han u ilizado las eglas de a bi aje de la CNUDMI (Comisión de las Naciones Unidas pa a el De echo Me can il In e nacional). De los quinien os cincuen a p ocesos lle ados an e los ibunales en odo el mundo, ap oximadamen e el 80 po cien se egis a on en los años 2012 y 2013 13 . Gene almen e, los mencionados p ocesos son lle ados a cabo po emp esas del No e (Es ados Unidos y la Unión Eu opea) y señalan a los países del Su (57 po cien de los casos). P ecisamen e aquellos Es ados que apelan po la ya nomb ada Doc ina Cal o 11 Dossie : Los pelig os del Acue do T ansa lán ico; Le monde diploma ique (nº224, 2014). 12 E.Fe nández Masiá, A bi aje en in e siones ex anje as: el p ocedimien o a bi al en el CIADI (2004). 13 Dossie : Los pelig os del Acue do T ansa lán ico; Le monde diploma ique (nº224, 2014). Mohamed Ali, Llyhan (que p e enden ompe con es a o odoxia económica) como A gen ina o Venezuela son los más expues os a es os p ocedimien os. G á ico 1.11. Países que han ecibido el mayo núme o de demandas y países que han impues o el mayo núme o de demandas, 2013 Fuen e: Los pelig os del Acue do T ansa lán ico; Le monde diploma ique (nº224, 2014). Po an o, en caso de que exis a alguna posible con o e sia en e un in e so y un Es ado, las posibilidades de las que dispone la pa e p i ada son las siguien es, siemp e y cuando haya anscu ido el pe iodo es ipulado pa a in en a llega a un acue do amis oso en e las pa es: a) Acudi a los ibunales nacionales del Es ado ecep o de la in e sión aplicando su de echo nacional pa a de e mina sus de echos y obligaciones esul an es del acue do de in e sión. b) Inicia un a bi aje CIADI. c) Inicia un a bi aje in e nacional u ilizando las eglas de la CNUDMI (Comisión de las Naciones Unidas pa a el De echo Me can il In e nacional). Po o a pa e, la pa icula idad con que cuen an las cláusulas es ablecidas en un APPRI en lo e e en e a la iniciación de un a bi aje in e nacional consis e en la o ma de p opo ciona un consen imien o an icipado del Es ado ecep o . Po lo gene al, son <<o e as>> 14 de consen imien o, que debe án se acep adas po los in e so es nacionales de los o os Es ados i man es pa a que pueda habla se de un consen imien o inculan e pa a ambas pa es. Así cualquie a de las pa es puede inicia un p ocedimien o a bi al. 14 Así lo señala E. Fe nández, “T ibunales nacionales, a bi aje in e nacional y p o ección de in e siones ex anje as”, loc. Ci ., p. 24. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -29- 3.3. ARBITRAJE INTERNACIONAL FRENTE TRIBUNALES NACIONALES El hecho de que exis an an o ju isdicciones nacionales como sis emas de a bi ajes in e nacionales como mé odo de solución de con o e sias en e un in e so ex anje o y un Es ado, puede da luga a un iesgo de duplicidad de eclamaciones y, po an o, a un solapamien o de los mencionados mecanismos de esolución de con o e sias. Es o cons i uye un iesgo pa a la es abilidad y el buen uncionamien o del de echo in e nacional. A con inuación, se an a analiza unas cues iones cla es pa a pode sol en a es a p oblemá ica. 3.3.1. Dis inción en e acciones con ac uales y acciones con encionales Tal y como se ha plan eado con an e io idad, cabe como mecanismo de esolución de con o e sias, o bien acudi a los ibunales nacionales del Es ado ecep o , o que el in e so p i ado inicie un p ocedimien o de a bi aje in e nacional. De es a o ma, y en caso de que el in e so desee inicia un p ocedimien o a bi al, el Es ado ecep o que ha sido demandado suele a gumen a que la cláusula con ac ual a a o de los ibunales in e nos de dicho Es ado ep esen a una enuncia al a bi aje in e nacional. En es e con ex o, es necesa io di e encia dos ipos de acciones pa a pode esol e dicho con lic o 15 : a) Acciones con ac uales: se a a de me as acciones que cons i uyen un incumplimien o del con a o de in e sión que, p e aleciendo la cláusula de esolución de con o e sias con empladas en el mismo, son esuel as po lo gene al an e los ibunales nacionales del Es ado demandado. b) Acciones con encionales: cons i uyen una iolación gube namen al de una obligación con emplada en el APPRI pac ado en e ambos países 16 , en endiendo que dicho Es ado ha incu ido en un comp omiso in e nacional. Po an o, son cues iones di e en es la de si un Es ado ha incumplido un T a ado Bila e al o si bien ha incumplido una pa e del con a o de in e sión. Cada una de es as eclamaciones se á undamen ada en e e encias a su p opio de echo aplicable. En caso de que se incumpla alguna disposición del T a ado Bila e al, se aplica á el De echo in e nacional, mien as que en caso de un incumplimien o del con a o de in e sión se le aplica á el De echo nacional del Es ado ecep o . En base a lo an e io , si las eclamaciones p esen adas se basan en un incumplimien o con ac ual, se ha de econoce la cláusula de esolución de con o e sias islumb ada en el con a o de in e sión. Po el con a io, si las eclamaciones p esen adas es án basadas en una iolación del T a ado, se ha de econoce la cláusula de esolución de con o e sias ilus ada en el APPRI. Po an o, << la eclamación an e el ibunal a bi al se basa en la supues a iolación de las obligaciones asumidas po el Es ado […] en el TPPI 17 , es es e ibunal a bi al quien, asumiendo su compe encia de acue do con la cláusula de solución de con o e sias p e is a en dicho a ado, ha de esol e dicha cues ión, y su nega i a a hace lo no puede escuda se en la exis encia de un some imien o a a o de los ibunales in e nos en el con a o de in e sión>> 18 . 15 Dicha dis inción se p esen a de o ma cla a en el caso ARB/97/3, Laudo de 21 de no iemb e de 2000, ICSID Re iew-FILJ, ol. 16, 2001, pp.641; ci ado en Fe nández (2008). 16 El Es ado emiso de la in e sión, del que p ocede el in e so ex anje o, y el Es ado ecep o de la in e sión. 17 T a ado de P omoción y p o ección de In e siones. 18 En ique Fe nández Masiá; T ibunales nacionales, a bi aje in e nacional y p o ección de in e siones ex anje as (2008). Mohamed Ali, Llyhan Todo lo an e io implica una di isión a i icial de las con o e sias que puedan su gi en e las pa es. Lo ideal se ía que exis ie a un único o ganismo adecuado pa a conoce odas las cues iones ela i as de i adas de una in e sión. 3.3.2. La p esencia de una <<umb ella clause>> en los APPRIs La complicada elación en e la celeb ación de los mé odos de esolución de con o e sias y la dis inción en e ipos de acciones (con ac uales o con encionales) pa ecen ene un pun o en común cuando en un APPRI se incluye la <<umb ella clause>> 19 . Es impo an e señala que muchos países no in oducen es e ipo de cláusulas en los T a ados de in e sión, po lo que no se conside a una p ác ica muy ex endida sob e su ap obación como una cláusula modelo pa a los APPRI. El obje i o de es a cláusula es que algún posible incumplimien o de alguna disposición del con a o de in e sión po la pa e es a al se con ie a en una iolación del p opio T a ado, es deci , el ibunal a bi al compe en e en base a la cláusula de esolución de con o e sias con enida en el APPRI, con la mencionada cláusula, ex ende ía su compe encia an o a las acciones con encionales como a las acciones con ac uales. Un ejemplo de ello se mues a en el a . 10.1 del T a ado de la Ca a de la Ene gía donde se es ablece que << oda Pa e Con a an e cumpli á las obligaciones que haya con aído con los in e so es o con las in e siones de los in e so es de cualquie o a Pa e Con a an e 20 >>. Aquí se explica que cualquie incumplimien o con ac ual po la pa e es a al se con ie e en una iolación del p opio T a ado. Debido al e ec o p oducido po es a cláusula, muchos países mos a on su descon en o hacia és a, inco po ándose la cláusula <<op ing-ou >>, la cual es ablece que las pa es i man es no da án su consen imien o absolu o con espec o alguna discusión p oducida en o no a la úl ima ase del a .10.1 del T a ado de la Ca a de la Ene gía. La exis encia de una <<umb ella clause>> en el APPRI implica ía p i a a los ibunales nacionales del Es ado demandado de su ca ác e exclusi o pa a sol en a las acciones con ac uales, aunque no pa a sus i ui lo po pa e de los ibunales a bi ales, en base a la cláusula de esolución de con o e sias es ablecida en el T a ado. E ec i amen e, en el caso en que el in e so haya decidido cual se á el ó gano compe en e que esuel a los li igios con ac uales, pudiendo elegi en e los T ibunales nacionales o el a bi aje in e nacional, y en el caso conc e o de que haya elegido un ibunal a bi al CIADI, debe con inua con dicho p ocedimien o a bi al. Es e ipo de cláusula de iende el abandono de la idea de exclusi idad en e los mé odos de esolución de con o e sias pa a sol en a an o las acciones con ac uales como las con encionales. Po úl imo, dicha cláusula puede ene una in e p e ación muy amplia, lo que ha susci ado discusiones sob e el au én ico alcance de la misma, que a con inuación e emos con dos ejemplos: Ejemplo 1: El caso Eu eko c 21 . Polonia y Noble Ven u es c. Rumania. En es e caso, se es ableció una <<umb ella clause>> en el APPRI en e Holanda y Polonia, y en el que el ibunal a bi al conside ó que cualquie obligación de la pa e es a al espec o de los in e so es queda cubie a po dicha cláusula y, po an o, p o egida bajo el T a ado. 19 También conocida como cláusula <<de espe o de los comp omisos con ac uales>>, cláusula <<de cobe u a>> o cláusula con <<e ec o espejo>>. 20 Ci ado en E. Fe nández (2008, p. 64). 21 El demandan e (en inglés <<claiman >>). TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -31- Ejemplo 2: Caso El Paso c. A gen ina y Pan Ame ican c. A gen ina. En es e ejemplo, se es ableció la cláusula pa aguas en el APPRI pac ado en e los Es ados Unidos y A gen ina. En es e caso el ibunal decla ó que la mencionada cláusula no puede ans o ma un incumplimien o de las obligaciones con ac uales po la pa e es a al en un incumplimien o del T a ado, ya que, odos los comp omisos del Es ado ecep o , incluso los de meno impo ancia, se con e i ían en demandas basadas en un a ado. La amplia in e p e ación que puede ene la cláusula anula po comple o la dis inción en e el o denamien o ju ídico nacional y el in e nacional. 3.3.3. Ago amien o de los ecu sos in e nos an es de inicia un p ocedimien o a bi al en los APPRIs Como ya se explicó, la opción de acudi a los ibunales in e nacionales o a los ibunales es a ales suele es ablece se en la cláusula de esolución de con o e sias de los APPRI. Sin emba go, suele es ablece se una condición p e ia, y es la necesidad de es ablece un pe iodo de iempo conc e o pa a in en a llega a un a eglo amis oso. Dicho pe iodo suele de e mina se, gene almen e, en e dos o es meses, y sólo en caso de habe ago ado el plazo y no habe llegado a un acue do, se pod á inicia los mé odos de esolución de con o e sias ( ibunales nacionales s a bi aje in e nacional) 22 . Algunos ibunales lo han conside ado como un p ocedimien o de eno me o malismo que no conduce a nada. Exis en dos o mas de inclui la conexión de los dos mé odos de solución de con o e sias en las cláusulas de los APPRI: I.) Relación de complemen a iedad: en es e sen ido, la pa e p i ada se e obligada, p ime o a acudi a los ibunales nacionales del Es ado ecep o . A su ez, exis en dos o mas pa a cumpli con es e comp omiso: a) Es ablece una cláusula en el APPRI es ableciendo la exigencia de ago a los ecu sos in e nos con un pe iodo de iempo de e minado. Sólo en el caso de que, habiendo anscu ido dicho plazo, no se hubie a llegado a un acue do o si el mismo no hubie a sa is echo a la pa e p i ada, el p ocedimien o de a bi aje in e nacional queda ía abie o. Realmen e, es e p ocedimien o no cons i uye el ago amien o obliga o io de los ecu sos in e nos, ya que, el plazo que suele es ablece se es más co o al plazo no mal que se equie e pa a ello. Además, los in e so es ienen la posibilidad de u iliza en es os casos la cláusula de la nación más a o ecida, que es lo que encon amos en el a .8.3 del APPRI asumido po G an B e aña, el cual es ablece un pe iodo de es meses que lo hace p ác icamen e imposible. b) Inclui en el APPRI la obligación de ago a p ime amen e los ecu sos in e nos. De hecho, es a o ma es muy poco habi ual, y apa ece en aquellos a ados de mayo an igüedad, ya que se conside a una pé dida de iempo y dine o po la pa e p i ada. 22 Un ejemplo de ellos lo encon amos en el a . 11 del T a ado en e Si ia y España. Mohamed Ali, Llyhan II.) Relación excluyen e: se p e ende limi a la elección de o ma a o able pa a el in e so . Pa a ello se suelen u iliza las siguien es cláusulas: a) Cláusula << o k in he oad >>: obliga al in e so a elegi , desde el p incipio, un mé odo de solución de con o e sias, quedando inmedia amen e excluida la posibilidad de acudi al o o. Es o pe mi e al in e so ex anje o pode ecu i al a bi aje in e nacional sin ene que acudi obliga o iamen e po los ibunales nacionales. Sin emba go, es a cláusula sólo end á e ec o cuando se den: o Dos demandas p esen adas sob e los mismos hechos (ya bien sea, p ime o an e los ibunales nacionales, y después iniciando un a bi aje in e nacional, o bien p esen ando las eclamaciones an e un mismo o ganismo) que cuen en con las mismas pa es. o Cuando se incumplan algunos de los aspec o sus an i os es ablecidos en el T a ado po la pa e es a al 23 . b) Cláusula << de enuncia >>: si en un p ime momen o el in e so ha elegido acudi a los ibunales in e nos del Es ado ecep o , en base a la cláusula de esolución de con o e sias con emplada en el APPRI, pe o después decide inicia un p ocedimien o de a bi aje in e nacional ( ambién dispues o en el APPRI), ha de enuncia a las eclamaciones an e el o o mé odo pa a pode inicia el mencionado a bi aje. Es e ipo de cláusulas ienen es ablecidas en muchos T a ados de Lib e come cio, y se econoce po p ime a ez en el a . 1121.1.b) del TLCAN. Es e ipo de cláusulas, que bene ician a los in e so es ex anje os, pueden ene una in e p e ación muy amplia y, en muchos casos ambigua, y lo más impo an e es que no e i a la duplicidad de p ocedimien os judiciales que p ecisamen e es el obje i o buscado cuando se inco po an es as en los APPRI. 3.3.4. La exclusi idad del a bi aje CIADI Una ez que las pa es dan su consen imien o pa a some e se al p ocedimien o a bi al del CIADI, se p esume que: a) Conside a dicho ibunal como el exclusi amen e compe en e pa a conoce el al e cado, y se obliga a no acudi a o o ibunal dis in o, bien sea nacional o in e nacional. b) Cualquie ac i idad de es e ibunal queda o almen e aislada de cualquie ac uación p oceden e de los ibunales in e nos del Es ado demandado, incluso deben abs ene se a conoce la misma. I.) El p ecep o de enuncia a cualquie o o p ocedimien o di e en e al a bi aje CIADI: Dicho p incipio de enuncia queda es ablecido en la p ime a ase del a . 26 de la Con ención CIADI es ableciendo que <<sal o es ipulación en con a io, el consen imien o de las pa es al p ocedimien o de a bi aje con o me a es e con enio se conside a á como consen imien o a dicho a bi aje con exclusión de cualquie o o ecu so>>. En és a se es ablece de o ma ní ida el ca ác e exclusi o de es e mé odo de solución de con o e sias, a menos que las pa es hubie an llegado a o o ipo de acue do. Es a excepción es ablecida en el a ículo, debido al descon en o de los 23 En caso de un incumplimien o del con a o de in e sión, es a cláusula no iene e ec o alguno. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -33- países la inoame icanos, hace e e encia a que no es obliga o io ago a los ecu sos in e nos an es de inicia un p ocedimien o de a bi aje CIADI, pe o los Es ados pa es pueden impone lo como una condición p e ia a su consen imien o, aunque en la ac ualidad no es muy ecuen e. De hecho han sido insigni ican es las eces en que el Es ado ha solici ado p e iamen e el ago amien o de los ecu sos in e nos 24 . II.) La egla de la no in e e encia Como se iene diciendo, la exclusi idad del a bi aje CIADI iene una consecuencia di ec a sob e las acciones de los ibunales nacionales del Es ado demandado. En base al a . 24 de la Con ención CIADI, los ibunales p opios no sólo no pueden in e eni sino que ambién deben man ene se ajenos a la con o e sia mien as és a es á siendo some ida al cen o po acue do de las pa es. En caso de que alguna de las pa es acudie a a algún ó gano in e no, és e end ía que echaza lo y ami a lo al p ocedimien o a bi al. Sin emba go, sólo se pod á acudi a los ibunales nacionales en caso de que el ibunal de CIADI es ime que la con o e sia queda ue a de su ju isdicción 25 . 3.3.5. La nue a gene ación de a ados in e nacionales En es e capí ulo se han ido analizando las opciones que iene un in e so pa a op a po un a bi aje in e nacional o po los ibunales nacionales, undamen adas en una cláusula de esolución de con o e sias en un APPRI, con el esul an e iesgo de duplicidad de p ocedimien os. Pe o ambién cabe la posibilidad de que puedan desa olla se o o ipo de p ocedimien os a bi ales simila es y múl iples. Po ello, no es ex año pensa que con el obje i o de ene a ias ías judiciales abie as como medio pa a sol en a las di e encias, los in e so es adap en su es uc u a emp esa ial pa a queda p o egida a a és de algún a ado bila e al del que sea pa ícipe el Es ado ecep o . Además, la endencia de acep a las demandas judiciales po pa e de los in e so es hacia los Es ados, puede conduci a la posibilidad que ienen los p ime os pa a ab i múl iples p ocedimien os pa alelos y ene como esul ado un doble éxi o indemniza o io. Es e << o um shopping 26 >> iene acili ado po el c ecien e núme o de los APPRI. Po o o lado, la expe iencia en la aplicación de muchas cláusulas, en base al mé odo de esolución de con o e sias in e so -Es ado, ha esul ado con la mejo a de dichas cláusulas en el T a ados de Lib e come cio an o a ni el bila e al como a ni el mul ila e al. Ac ualmen e, se es á plan eando la posibilidad de conside a la <<acumulación de p ocedimien os>>. Es o implica que aquellos asun os que pudie an se obje o de acumulación 27 , se discu iesen en un mismo p ocedimien o y sol en a se en una misma sen encia. De es a o ma, se cons i ui ía un “g an ibunal”. La solici ud de acumulación ha de se emi ida al Sec e a io Gene al del CIADI. En caso de es ima que ha de pone se en ma cha el p ocedimien o, se dispond á de un plazo de ein a y seis días pa a cons i ui dicho g an ibunal. El ibunal es a á o mado po : 1. Un á bi o po la pa e de los demandan es. 2. Un á bi o po pa e del demandado. 24 Caso Amco c. Indonesia. 25 Como ejemplos enemos el caso MINE c. Guinea, el asun o Ben enu i & Bon an c. Congo, el caso Mobil oil c. Nue a Zelanda, en e o os. 26 H. K eindle ; ci ado en Fe nández (2008, p.107). 27 Acciones comunes de hecho o de De echo, su gidos en las mismas ci cuns ancias o hechos. Mohamed Ali, Llyhan e e encia con el “es ánda mínimo” que debe egi la in e sión. El AMI ca ecía de equilib io, ya que se p esen aba a a o de una de las pa es de la in e sión –El in e so –, lo que la implicado el acaso de su negociación. El AMI se in en ó cons i ui sob e los p incipios con enidos en los APPRIs. E ec i amen e, el Acue do no cons i ui ía en sí una no edad con elación a los úl imos; la única a iación es que és e cons i uye la mul ila e alización y, po an o, da ía paso a libe ad de in e sión en e los países desa ollados y algunas cues iones e e en es al sis ema de solución de con o e sias. A pesa de que e a cla o que su con enido había de inspi a se en los APPRIs, no hubo un consenso ace ca de cuál debía se el modelo de APPRI conc e o que end ía que adop a se, si el eu opeo o el no eame icano. Resumidamen e, se ha señalado que el AMI se undamen a, esencialmen e, en el modelo de APPRI de los Es ados Unidos y en el capí ulo XI del TLCAN, lo que se ha hecho p obablemen e pa a cap a la a ención y la ap obación de los Es ados Unidos (C espo, 2000). Ello ha ía eme que el de echo no eame icano in en a ía in adi los sis emas nacionales de De echo económico, ya que al in y al cabo en las disposiciones del AMI se puede ap ecia cla amen e el modelo es adounidense, que apenas hace mención al modelo eu opeo. Pe o en odo caso, el AMI a más allá, ya que sin e iza es ins umen os con encionales: los APPRIs no eame icano, los APPRIs eu opeos (aunque en meno medida) y el AMI, que cons i ui ía la imposición de nue as disciplinas a los Es ados. En base a lo an e io , es na u al pensa que se haya achacado al AMI de exceso de apidez y de ambición en la negociación. Pe o és e a más allá, ya que ecoge obligaciones que sólo igu a en los APPRIs negociados ecien emen e po los Es ados Unidos o en Acue dos como TLCAN, como en lo e e en e al a o nacional en la ase de acogida de la in e sión. O a cues ión que llama bas an e la a ención, y que ya se mencionó como a gumen o en con a a la elabo ación de la No ma i a, es la al a de equilib io que ca ac e iza al Acue do, en el cual se hace un excesi o hincapié sob e las obligaciones de los Es ados en elación con las emp esas mul inacionales, sin menciona de o ma alguna las obligaciones de las segundas con espec o los p ime os. De hecho, és e pa ece compo a se de mane a espe uosa con los in e so es y de o ma du ísima con los Es ados como bien mues an las no mas e e en es a la admisión de la in e sión, los equisi os de desempeño 35 o al sis ema de esolución de con o e sias. En elación con el ca ác e ambicioso del AMI en e e encia a la excesi a libe alización, a di e encia de lo que ocu e con o os Acue dos mul ila e ales, és e no eúne las obligaciones comunes es ablecidas en muchos Acue dos bila e ales, sino que p opo ciona un ni el de p o ección de la in e sión mayo (al menos al que es ablece el modelo eu opeo). Se ha señalado, que el esul ado de la elabo ación del AMI hubie a sido más acep able, si en su elabo ación se hubie an es ablecido ideas o p incipios undamen ales en ma e ia de in e sión, aunque ampoco esul a ácil de de e mina cuáles sean és os, has a al pun o que se ha deba ido el es ablecimien o del p incipio de nación más a o ecida, po la implicaciones que iene en cie os sec o es 36 . 35 Los países los u ilizan pa a in luencia el compo amien o de los in e sionis as. T adicionalmen e, se han iden i icado dos ipos de equisi os de desempeño: equisi os de desempeño obliga o ios y equisi os de desempeño basados en incen i os. Los equisi os de desempeño obliga o ios son condiciones o equisi os impues os en las ases de p e-y/o pos -es ablecimien o, es deci , pa a el es ablecimien o y/o ope ación de una in e sión. Los equisi os de desempeño basados en incen i os son condiciones que el in e sionis a debe de cumpli pa a ecibi un subsidio gube namen al o un incen i o. Lo señala el SICE (sis ema de in o mación sob e come cio ex e io ), ex o en h p://www.sice.oas.o g/dic iona y/IN_s.asp. 36 Si un país consien e la compe encia ex anje a de un sec o de e minado, debe án da se las mismas opo unidades a los in e so es de se icios de odos los demás miemb o de la OMC en dicho sec o , incluso cuando el mencionado país no ha con aído ningún comp omiso alguno de acili a a las emp esas ex anje as acceso a sus me cados en el ma co de la OMC. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -41- 4.2.4. Implicaciones del AMI a) Sob e los países en desa ollo Como se ha dicho an e io men e, el AMI ue achado de ene un ca ác e exage adamen e libe alizado , lo que ha causado cie a p eocupación especialmen e pa a los países en desa ollo, ya que se conside a és e como un ins umen o cuyo obje i o es some e a los Es ados más débiles en de imen o de los más ue es. Los p incipios del AMI, del mismo modo que sucede con los APPRIs, supond ían una limi ación de la sobe anía de los Es ados, como sucede con el p incipio de a o nacional, lo que p i a ía al Es ado ecep o elegi las in e siones que quie e acep a , y con el mecanismo de solución de con o e sias es ablecido po el Acue do. Asimismo, el Acue do mul ila e al puede ae consecuencias nega i as, di e en es a las an e io es, como po ejemplo: no con ibui á al inc emen o de los lujos de in e sión, ya que, pese a se un acue do abie o a países no miemb os de la OCDE, los países no miemb os que decidan no i ma el acue do, c ea ían una en aja compa a i a a a o de los Es ados pa es de la OCDE. Asimismo, el acue do pod ía con ene disposiciones pe judiciales pa a los Es ados (al igual que en los APPRIs) que no han inalizado su desa ollo. Son disposiciones que p o egen al in e so , p i an de de echo al Es ado y ab en p ocedimien os de solución de con o e sias, los cuales siemp e hacen gana al in e so , y no al Es ado. b) Sob e los países desa ollados La mayo ía de las c í icas que se han o mulado espec o al AMI, se han basado en las consecuencias nega i as sob e los países en desa ollo, sin emba go son los países desa ollados los que di igie on los mo imien os de p o es a con a és e, po pa e de ONGs y opinión pública, p ecisamen e, en los Es ados Unidos. Fue la sociedad ci il la que conside ó que la negociación in e nacional lle ada a cabo es demasiado impo an e pa a negocia se únicamen e po los Es ados, dejando de lado a la ciudadanía. A pesa de los e ec os nega i os que puede ene el Acue do en los países en desa ollo, ambién pod ía ene epe cusiones no necesa iamen e posi i as pa a los países desa ollados. De hecho, és as son las e dade as causas que hicie on acasa al AMI. Po ejemplo, el p incipio de a o nacional y el a o de la nación más a o ecida es con a ia a los obje i os de la Unión Eu opea. Jun o a ello, la in oducción de la ley Helms-Bu on 37 y d´Ama o-Kennedy 38 en el AMI ue su icien e pa a da se cuen a que és e no iba a se a o able pa a los países desa ollados de la OCDE. c) Sob e nue as cong egaciones mega egionales No es di ícil hace se una idea de la incidencia que pod ía ene el es ablecimien o de una No ma i a mul ila e al sob e algunos T a ados de Lib e come cio, como el ATCI o el TPP, ya que ac ualmen e son T a ados bila e ales, semejan es al modelo de APPRIs no eame icanos, cuyos con enidos se u iliza on pa a la elabo ación del AMI. Como se señaló an e io men e, una de las no edades que p esen aba el AMI e a da paso a la libe ad de in e sión en e los países desa ollados, algo que ya se puede 37 La ley cons i uye que cualquie compañía, que no sea no eame icana, que iene a os come ciales con Cuba puede se some idas a ep esalias legales, y que los di igen es de la compañía pueden e edada su en ada en los Es ados Unidos. Es deci , las compañías legales enían que elegi en e come cia con Cuba o come cia con Es ados Unidos. 38 Dicha ley imponía sanciones a las emp esas ex anje a o es adounidense que e ec ua an in e siones en el sec o ene gé ico en Libia o I án o que iola an el emba go come cial impues o po la ONU. Mohamed Ali, Llyhan ap ecia con la me a exis encia del ATCI, sin necesidad de un Acue do de ca ác e mul ila e al. La ATCI es un acue do come cial en e la Unión Eu opea y los Es ados Unidos, el cual p e ende sup imi las ba e as a ancela ias y las eglamen a ias de ambos socios (no ma i as en ma e ia social, medioambien al…) 39 , que obs aculizan la acumulación de iqueza de las g andes ETN. La écnica ju ídica u ilizada en el ATCI no es obje i a, ya que como se iene diciendo ca ece de equilib io en e las pa es, mos ándose a a o del in e so , y limi ando el eje cicio de la democ acia y de la sobe anía nacional. Asimismo, la al a de anspa encia y la ambigüedad de los elemen os o males de los sis emas de a eglo de di e encias son elemen os ca ac e ís icos del T a ado (Zubiza e a, 2014). Las implicaciones que end ía un Acue do mul ila e al sob e la ATCI pod ían se :  Duplicidad de la egulación sob e la in e sión, al ya exis i medidas sob e la ma e ia en los Acue dos de la OMC. Pod ían p oduci se in e e encias elacionadas con el come cio p oduciéndose un solapamien o de De echo egulado an o po la OMC, como po la ATCI. De hecho, ya se han p oducido in e e encias en e el GATS 40 y de e minados APPRIs. El p oblema que ello plan ea ía, po ejemplo, es la obligación incondicional de ex ende el p incipio de nación más a o ecida, incluida en el GATS, de los miemb os de la OMC a e ce os en el ámbi o de los se icios en i ud de los APPRIs.  Rup u a de la posición y del cue po no ma i o del sis ema de p o ección de los de echos humanos. Unido a la debilidad de las ins i uciones económicas de ca ác e global, incluidos los ibunales a bi ales alejados de los pode es judiciales 41 .  El sec e o y la opacidad ca ac e ís icos del AMI, son elemen os cons i uyen es del ATCI. E ec i amen e, las no mas de come cio e in e siones se elabo an ue a del con ol pa lamen a io y de la ciudadanía, desconociéndose a los negociado es, los c i e ios empleados, las medidas adop adas, e c.  Las ga an ías p ocesales de la ciudadanía ( anspa encia, sepa ación de pode es, deba es pa lamen a ios…), se sus i uyen po sis emas con ac uales asimé icos, p o ocando la anulación de los p ocedimien os legisla i os, desa iculándose la sepa ación de pode es y la sobe anía nacional 42 .  La elación en e las no mas de come cio e in e sión y en e in e so es y Es ados, implica que lo que no es é egulado po la OMC ni po un Acue do mul ila e al, en caso de que lo haya, se ob end á po medio de Acue dos de ca ác e bila e al o egional, dando luga a que cada T a ado sea el o igen de o o gene ando un modelo pe pe uo de negociación.  El obje i o del AMI, como ya se explicó, no es o o que pe mi i la lib e explo ación de las in e siones, y la mejo o ma de log a lo es median e la a monización no ma i a a la baja, del mismo modo que ocu e hoy po hoy. Po ejemplo, si la legislación labo al es más es ic a en la UE, se a moniza á de acue do a la egulación es adounidense.  Las ETN ienen la po es ad pa a in oduci se en los p ocesos no ma i os lle ando a cabo la elabo ación de no mas ipo que las a o ezcan. La supues a anspa encia es ablecida, an o en los T a ados bila e ales, como en un Acue do mul ila e al, solici a consul a oda medida adop ada a los in e so es como si ue an “di igen es públicos”. 39 P opues as elacionadas con la pé dida de los de echos labo ales y la no ma i a eu opea medioambien al, la des egulación del sec o inancie o, la ape u a al me cado p i ado de los se icios públicos (agua, elec icidad, anspo e…), e c. Así lo señala J. He nández Zubiza e a, “La a madu a ju ídica del TTIP” (2014). 40 Acue do Gene al sob e Come cio de Se icios –po sus siglas en inglés: GATS–. 41 Así lo señala J. He nández Zubiza e a, “La a madu a ju ídica del TTIP” (2014). 42 Ibid., “La a madu a ju ídica del TTIP” (2014). TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -43-  Los mecanismos de esolución de con o e sias aplicados a los APPRIs, ambién se en es ablecidos en el AMI. Solamen e las emp esas demandan a los Es ados, y no hay sospecha o mal de que pueda se al con a io. Se a an de ibunales p i ados a o ables a las ETN. En lo e e en e al sis ema de solución de con o e sias, exis en más de ein icua o mil sucu sales eu opeas es ablecidas en Es ados Unidos, y cincuen a mil ochocien as emp esas es adounidenses en Eu opa. Cada una de las mismas end ía la posibilidad de inicia un p ocedimien o con a las leyes que és as conside en pe judiciales pa a sus in e eses. Pa a cada caso, cada una de las pa es se odean de oda una pila de abogados, que se en iquecen sea cual sea el esul ado del p oceso, y cuyo sueldo oscila en e 350 y 700 eu os la ho a 43 . Ap oximadamen e, unos ein e gabine es, p ác icamen e es adounidenses, son los que p opo cionan a la mayo ía de los á bi os y abogados solici ados pa a los a eglos de di e encias. In e esados po la mul iplicación de es e ipo de casos, buscan la opo unidad de demanda a un Es ado. Po úl imo, es cie o que las negociaciones de un Acue do mul ila e al, como el AMI, se han pa alizado, y no se espe a que ayan a e oma se de nue o. Sin emba go, pueden ex ae se una se ie de enseñanzas que pod ían ayuda , po un lado, a la o ien ación de la elabo ación de un Acue do mul ila e al de in e siones en el u u o o, po o o lado, la c eación de Acue dos bila e ales más jus os y equi a i os pa a las dos pa es. Los es ue zos ealizados han sido ú iles al habe dado el AMI un deba e sob e las consecuencias de la mundialización y el papel de las in e siones en la economía 44 . Y al pe mi i la polémica sob e el AMI habe ap eciado la necesidad de un ace camien o mul idisciplina y equilib ado 45 , no solo al in e so , sino al medio ambien e, las no mas sociales, la anspa encia y es abilidad inancie a, la compe encia, e c. Asimismo, pa a que las negociaciones p og esen debe á de modi ica se el con enido de los Acue dos, especialmen e buscando un mayo equilib io en e los de echos y obligaciones de los Es ados y de los In e so es, en a monía a las no mas medioambien ales y sociales. 43 Le monde diploma ique, Dossie : “Los pelig os del acue do ansa lán ico”, nº224 (2014). 44 Lo señala R. Geige , c . Loc. Ci ., pp. 43-44. 45 Así lo señala A. C espo (2000, p.108). Mohamed Ali, Llyhan TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -45- CAPITULO V CONCLUSIONES En el p esen e abajo se pone de mani ies o el deba e exis en e sob e qué papel desempeña el Es ado en la ac ualidad. Po un lado, la globalización implica una educción sus ancial o casi la eliminación de la sobe anía de los Es ados y, po o o lado, se hace necesa ia la exis encia de los mismos. Del mismo modo, la globalización ha hecho que la in e sión ex anje a di ec a se haya con e ido pa a muchos los países en el p incipal mo o del desa ollo, sin emba go nume osos países, p incipalmen e economías en desa ollo, han mani es ado un c ecien e descon en o en e los in e eses de los Es ados y los in e eses de las EMN implicados en un p oyec o in e so . El papel del Es ado se a diluyendo en a o de las ETN, las di e en es ag upaciones egionales (en nues o caso la UE) y las ins i uciones in e nacionales. Exis en di e en es o mas de in e p e a lo an e io . Po una pa e, hay quienes piensan que las ETN comienzan a es ablece se como los p incipales agen es deciso ios a ni el global, como si ue an “di igen es públicos”, y el pode gube namen al a desapa eciendo y, po o a pa e, hay quienes conside an que los Es ados pie den sobe anía y a apa eciendo una especie de “gobe nanza mundial” basadas en las ag upaciones mega egionales y las ins i uciones públicas in e nacionales bajo la in luencia de los pode es p i ados globales. En es a línea, se ha obse ado especialmen e a pa i de la década de los no en a, el esu gi de nue os T a ados de lib e come cio (en España –APPRIs–), la mayo ía del ipo No e-Su , que ac ualmen e es án a la o den del día. Mucho de es os T a ados, algunos de ellos negociándose ac ualmen e –ATCI o AECG–, cuen an con nume osas egulaciones e o zadas de emas ya abo dados po la OMC, en e los que des aca un du o mecanismo de solución de con o e sias en e in e so y Es ado. En el momen o en que se i man esos acue dos, los gobie nos de los países en desa ollo ienen que enuncia a aquellas polí icas que habían in en ado conse a a ni el mul ila e al, iéndose limi ado el pode de ac uación de los Es ados. En es e con ex o, es cie o que, en gene al, los lujos de IED se han is o inc emen ados en es os úl imos 43 años (1970-2013), c eciendo de o ma más ápida que el come cio ex e io y la p oducción nacional, especialmen e pa a las economías en desa ollo (BRICS) las cuales se han con e ido en las p incipales ecep o as de IED po encima, incluso, a la UE que adicionalmen e ue la egión con el mayo po cen aje y, a su ez, ambién se han is o inc emen adas sus salidas de IED a lo la go de los años. Sin emba go, como se ha podido comp oba , ello se debe a que es os países han jugado en g an medida con polí icas de libe alización, u ilizadas como medios de incen i os pa a a ae la IED, ya que se ha comp obado, g acias a la e idencia empí ica, que los es ue zos inclinados hacia la consecución de economías de me cado aen mayo es bene icios que el p o eccionismo, en el sen ido es ic o. Po an o, la e idencia empí ica de la e icacia de es os a ados bila e ales de in e sión (APPRIs) pa a impulsa la IED esul a se un an o dudosa po que incluso en caso de no exis i T a ado y la in e sión de un país se e educida, la exis encia de és e no consegui á impulsa la. Gene almen e, suele apun a se que los APPRIs omen an la in e sión, pe o es o no es del odo cie o, ya que, al y como se ha analizado a lo la go del p esen e abajo, la me a imposición de una legislación bene iciosa no es en sí su icien e pa a a ae la in e sión sino que se es ablece como equisi o mínimo pa a que és a llegue. Pa ece Mohamed Ali, Llyhan bas an e azonable que exis a un mecanismo ju ídico que p o eja a los in e so es ex anje os de los iesgos polí icos que puedan acon ece se en el país ecep o de la in e sión. Pe o no es del odo azonable que se c ee un égimen ju ídico especí ico pa a sal agua da a los in e so es ex anje os si uándolos po encima de los in e so es locales y equipa ándolos con los p opios Es ados, que se en obligados a p o ege se de sus demandas en ins ancias sup anacionales y son condenados a paga indemnizaciones millona ias. De es a o ma, se e cons i uido un nue o sis ema ju ídico pa a las ETN, que les o o ga mayo p o ección y limi a la capacidad de acción de los Es ados. Además, es os T a ados incluyen una se ie de cláusulas (cláusulas excluyen es) cuya in e p e ación esul a se muy amplia, y en muchos casos ambigua, que a o ecen impúdicamen e al in e so ex anje o. Pe o lo más impo an e de és as es que no e i an la duplicidad de p ocedimien os judiciales p o ocando g a es consecuencias incluso pa a el p opio sis ema de a eglo de di e encias, pudiendo conduci a una doble condena pa a los Es ados, algo que a su ez pod ía bene icia a la mayo pa e de abogados y á bi os solici ados pa a es os casos, y que su mayo ía p oceden de los Es ados Unidos. Po an o, no esul a del odo ex año pensa que dichos Acue dos bila e ales sean u ilizados como ins umen os de subo dinación pa a las economías del No e hacia las del Su . E ec i amen e, mien as una pa e se ala ma an e la disminución del pode gube namen al, o a se ha p eocupado po pone en ma cha una ac i idad del Es ado des inada a la complacencia de los in e eses de las emp esas mul inacionales. Independien emen e de una pos u a u o a, los Es ados son el pila undamen al pa a el es ablecimien o de los g andes acue dos in e nacionales y encauzan las es a égicas de és os en sus espec i os e i o ios, asegu ando el cumplimien o de las ga an ías sob e la in e sión en e o os aspec os elacionados con és a. Es o sólo es un ejemplo de la impo ancia que iene la ac uación es a al. Po an o, en un mundo globalizado la in e ención de los Es ados es impo an e pa a e olución del p opio sis ema. Po o o lado, y aco de a lo an e io , se pone de mani ies o en el p esen e abajo la impo ancia que se le o o gó a la elabo ación de un Acue do de ca ác e mul ila e al (AMI) cuyas negociaciones se lle a on a cabo en el seno de la OCDE, y cuyo impulso ha co espondido muy especialmen e a los Es ados Unidos. Pe o las cues iones p incipales son po qué se negoció en el seno de la OCDE, del que no son miemb os odos los Es ados, y po qué de espalda a la ciudadanía, si apa en emen e se es aba abajando en un acue do de ca ác e ealmen e mul ila e al debiendo se a i icado po odos los Es ados y pueblos ( ampoco exis e acue do sob e las en ajas de la mul ila e alización). Quizá lo que se p e endió en su día ue la elabo ación de un Acue do que se i ía de ins umen o a las mul inacionales y que supond ía: un a aque a la sobe anía y la democ acia, la desconside ación de los in e eses de los países en desa ollo y el de e io o de las eglamen aciones nacionales sob e medio ambien e y empleo. Po úl imo, an o el Acue do mul ila e al que acasó en su día como los T a ados bila e ales igen es en la ac ualidad ol idan cues iones e e en es al medio ambien e, a la cul u a y a la sociedad ci il. Ello supone, a su ez, desconoce que la in e sión no sólo es una cues ión écnica o económica y que po an o es necesa io a ende a o as ma e ias de la población di e en e de las emp esas y p o ege las polí icas nacionales de cada país, ya que, como an e io men e se puso de mani ies o, la exis encia de Es ados ue es, democ á icos, anspa en es y de ins i uciones sólidas son la pieza cla e pa a asegu a el cumplimien o y, pa adójicamen e, p o ege nos del sis ema. TFG-ECO. E olución y P o ección de In e siones Ex anje as -47- Bibliog a ía Re is as: And ade, K.Y. (2013): “Cuando la in e sión ex anje a di ec a no se in eg a al país an i ión: el caso de las mul inacionales chinas en México”, Uni e sidad Ve ac uzana, (pp. 14-27), L.L. A endaño (Di ec o a), Sep iemb e, México. And e , M., And e , W. (2004): “La compe encia po la in e sión ex anje a di ec a en la Unión Eu opea ampliada”, IED en la Eu opa ampliada, 818, 7-10. B é ille, B., Bula d, M. 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