La mediación como módulo del procedimiento especial para microempresas

465 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS1 Pa icia Ci edo O iz Doc o a en De echo Depa amen o de De echo Me can il. Uni e sidad de Se illa ORCID: 0003-2610-920X Suma io: 1. UN APUNTE INICIAL: EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS. 2. SOLICITUD DEL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN. 3. LA DESIGNACIÓN DEL MEDIADOR CONCURSAL. 4. DESARROLLO DE LA MEDIA- CIÓN. 4.1. La ealización de la mediación po medios elec ónicos. 4.2. La conclu- sión de la mediación. 5. CONSIDERACIONES FINALES. 6. BIBLIOGRAFÍA. Resumen: Uno de los aspec os más inno ado es del p ocedimien o especial pa a mic oemp esas es su ca ác e modula � La solici ud de un p ocedimien o de mediación es uno de los módulos del p ocedimien o especial de con inua- ción. Se con igu a como un p ocedimien o in e no pa alelo, in o mal, b e e y sin cos e más allá de la e ibución del expe o, que iene como inalidad acili a la ap obación de un plan de con inuación La implan ación de es a posibilidad den o del no edoso p ocedimien o espe- cial pa a mic oemp esas hace que esul e con enien e un análisis de allado, al obje o de escla ece algunos de los aspec os dudosos de su egulación� Abs ac :: One o he mos inno a i e aspec s o he special p ocedu e o mic oen e p ises is i s modula cha ac e . The eques o a media ion p ocedu e is one o he modules o he special con inua ion p ocedu e. I is se up as a pa allel, in o mal, b ie and cos - ee in e nal p ocedu e, apa om he expe ’s emune a ion, which aims a acili a ing he app o al o a con inua ion plan. The implemen a ion o his possibili y wi hin he new special p ocedu e o mic o-companies makes a de ailed analysis ad isable, in o de o cla i y some o he doub ul aspec s o i s egula ion. 1 El p esen e abajo se encuen a den o del P oyec o I+D+i «Con a ación digi al, pla a o - mas en línea e in eligencia a i icial: esponsabilidad emp esa ial y segu o de esponsabili- dad ci il po iesgos cibe né icos» (PID2021-125896OB-I00). 466 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL Palab as cla e: p ocedimien o especial pa a mic oemp esas, mediado con- cu sal, plan de con inuación, mediación, ca ác e modula . Keywo ds: special p ocedu e o mic o-en e p ises, bank up cy media o , con inua ion plan, media on, modula cha ac e . 1. Un apun e inicial: el p ocedimien o especial pa a mic oemp esas En nues o De echo de la insol encia ac ual, la igu a de la mediación con- cu sal apa eció po p ime a ez en el año 2013, con la Ley 14/2013 de 27 de sep iemb e, de apoyo a los emp endedo es y su in e nacionalización2� Es a no ma añadió en la Ley Concu sal3 (LC, en adelan e) el Tí ulo X, bajo el ó ulo «El acue do ex ajudicial de pagos»: el deudo que p e endiese alcanza con sus ac eedo es dicho acue do debía solici a el nomb amien o de un media- do concu sal (a � 232�1 LC)� Como sabemos, la LC ue de ogada y quedó sus i uida po el Tex o Re un- dido de la Ley Concu sal4 (TRLC, en adelan e), que en su edacción o igi- na ia egulaba el acue do ex ajudicial de pagos en su Lib o Segundo («Del De echo p econcu sal»), conc e amen e en el Tí ulo III (a s. 631 a 694). La Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, de e o ma del Tex o Re undido de la Ley Concu sal5 (en adelan e, Ley 16/2022, o Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e), op ó po una sus i ución comple a de es e Lib o Segundo, lo que conlle ó la sup esión del acue do ex ajudicial de pagos6. No obs an e, ello no signi icó 2 Ley 14/2013, de 27 de sep iemb e, de apoyo a los emp endedo es y su in e nacionaliza- ción (BOE núm.233, de 28/09/2013). 3 Ley 22/2003, de 9 de julio, Concu sal (BOE núm.164, de 10/07/2003) 4 Real Dec e o Legisla i o 1/2020, de 5 de mayo, po el que se ap ueba el ex o e undido de la Ley Concu sal (BOE núm. 127, de 07/05/2020). 5 Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, de e o ma del ex o e undido de la Ley Concu sal, ap obado po el Real Dec e o Legisla i o 1/2020, de 5 de mayo, pa a la ansposición de la Di ec i a (UE) 2019/1023 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, de 20 de junio de 2019, sob e ma cos de ees uc u ación p e en i a, exone ación de deudas e inhabili- aciones, y sob e medidas pa a aumen a la e iciencia de los p ocedimien os de ees- uc u ación, insol encia y exone ación de deudas, y po la que se modi ica la Di ec i a (UE) 2017/1132 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, sob e de e minados aspec os del De echo de sociedades (Di ec i a sob e ees uc u ación e insol encia) —BOE núm.214, de 06/09/2022—. 6 En la Exposición de Mo i os de la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, (apa ado V), se mani- ies a la al a de u ilización del acue do ex ajudicial de pagos du an e su igencia, lo que pe mi e conclui que el ins umen o no ha uncionado de la mane a deseada� Vid. en es e sen ido RECAMÁN, E., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de mediación», en Comen a io a la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o a Juana Pulga , Tomo II, 3.ª edición, La Ley, Mad id, 2023, p. 1687. 467 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS la eliminación de la igu a de la mediación concu sal: el ac ual a ículo 702 TRLC egula la posibilidad de acudi a un p ocedimien o in e no de media- ción en el ámbi o del p ocedimien o especial de mic oemp esas. Así pues, an es de aden a nos en la ma e ia, conside amos opo uno dedica una p i- me a pa e de nues o abajo a expone los ca ac e es p incipales de es e p ocedimien o especial� El p ocedimien o especial pa a mic oemp esas se egula en el Lib o Te - ce o de nues o TRLC y ue in oducido po la ya mencionada Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e7� Del p eámbulo de la no ma se ex ae que el legisla- do conside a imp escindible que nues o De echo de insol encia con enga una pa e dedicada a las mic oemp esas, po cons i ui és as un sec o de i al impo ancia en nues a economía� Se explica en su con enido que el concu so de ac eedo es esponde a un p ocedimien o o mal con un ue e con enido p ocesal, lo que compo a en su implemen ación unos cos es ijos al os, con independencia del amaño de la emp esa concu sada. El diseño del p ocedimien o especial pa a mic oemp esas, como se e á, busca edu- ci no ablemen e los cos es ijos del p opio sis ema. Es e p ocedimien o especial esul a aplicable a los deudo es, pe sonas na u ales o pe sonas ju ídicas, sean emp esa ios o p o esionales, siemp e que hayan empleado du an e el año an e io a la solici ud una media de menos de diez abajado es8 y engan un olumen de negocio anual in e io 7 Resul a opo uno des aca que si bien la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, u o po obje o anspone a nues o De echo la Di ec i a (UE) 2019/1023 del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo (Di ec i a sob e ees uc u ación e insol encia), lo cie o es que la disposición eu opea no exigía exp esamen e la c eación de un p ocedimien o especial pa a mic oem- p esas. Po ello, algunos au o es exp esan que el legislado ap o echó la opo unidad que le b indaba la necesa ia ansposición al De echo español de la ci ada Di ec i a pa a in oduci es e p oceso especialmen e diseñado pa a las mic oemp esas. Así, RECAMÁN, E., «A ículo 685. Ámbi o del p ocedimien o especial», en Comen a io a la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o a Juana Pulga , Tomo II, 3.ª edición, La Ley, Mad id, 2023, p. 1531; ambién, TIRADO, I., «El p ocedimien o especial pa a mic oemp esas. Una conside ación inicial», en Re is a Gene al de Insol encias & Rees uc u aciones, n.º 3, 2021, p. 212. En sen ido es ic o, si la in oducción de es e p ocedimien o quie e jus i ica se en el con e- nido de la Di ec i a (UE) 2019/1023 sob e ees uc u ación e insol encia, debe ecu i se a los obje i os gene ales p e is os en el a ículo 1 (en pa icula , a la mejo a de la e iciencia de los p ocedimien os de insol encia) y a la necesidad de es ablece eglas pa icula es pa a PYMES que con ienen algunos pasajes del ex o eu opeo (c . CIFREDO ORTIZ, P. y MORENO BUENDÍA, F.J., «El p ocedimien o especial pa a mic oemp esas desde una pe spec i a digi al», en La Ley me can il, n.º 104, 2023, p. 3). Con odo, debe ene se en cuen a que la P opues a de Di ec i a del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo, ela i a a la a monización de de e minados aspec os de la legislación en ma e ia de insol encia (B uselas, 7 de diciemb e de 2022), exige a los Es ados miemb os la c eación de p ocedimien os de liquidación simpli icados pa a las mic oemp esas ( id., Conside ando 35 y el a � 38)� 8 Es e equisi o se en ende á cumplido cuando el núme o de ho as de abajo ealizadas po el conjun o de la plan illa sea igual o in e io al que hab ía co espondido a menos de diez abajado es a iempo comple o (a . 685.1.1.ª TRLC). 468 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL a se ecien os mil eu os o un pasi o in e io a escien os cincuen a mil eu os, según las úl imas cuen as ce adas en el eje cicio an e io a la p esen ación de la solici ud9 (a . 685.1 TRLC)10� Con espec o al p esupues o obje i o, el p ocedimien o especial se á apli- cable a aquellas mic oemp esas que se encuen en en insol encia ac ual, en insol encia inminen e o en p obabilidad de insol encia (a . 686.1 TRLC). El p ime es ado de insol encia al que nos hemos e e ido (insol encia ac ual) sucede cuando el deudo no puede cumpli egula men e sus obligaciones (a . 2.3 TRLC). La insol encia inminen e es el es ado en que se encuen a el deudo cuando p e ea que den o de los es meses siguien es no pod á cumpli egula y pun ualmen e sus obligaciones (a � 2�3 in ine TRLC)11� La 9 Si la en idad o mase pa e de un g upo, es os c i e ios se compu a án en base consoli- dada (a . 685.2 TRLC). En elación con los elemen os u ilizados pa a la cons i ución del p esupues o subje i o de es e p ocedimien o especial, man iene una pos u a c í ica BRENES CORTÉS, J., «A ículo 685. Ámbi o del p ocedimien o especial», en Comen a ios al a iculado del Lib o Te ce o del Tex o Re undido de la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o es En ique Sanjuán y Juan Ignacio Peinado, Tomo II, Sepín, Mad id, 2023, pp. 42 y 43. 10 Des acamos que, an o en el An ep oyec o de Ley como en el P oyec o de Ley de e o ma del Tex o Re undido de la Ley Concu sal, las ci as del olumen de negocio anual y del pasi o a las que se e ie e el ac ual a ículo 685 TRLC se es ablecie on, ambas, en dos millones de eu os («2.ª Tene un olumen de negocio anual in e io a dos millones de eu os o un pasi o in e io a dos millones de eu os según las úl imas cuen as ce adas en el eje - cicio an e io a la p esen ación de la solici ud»). Ello se co espondía con la de inición de «mic oemp esa» es ablecida en el a ículo 2.3 de la Recomendación de la Comisión, de 6 de mayo de 2003, sob e la de inición de mic oemp esas, pequeñas y medianas emp esas (DOUE núm.124, de 20/05/2023). Du an e la ami ación pa lamen a ia de la Ley, el con- enido del a ículo 685 TRLC se modi icó en el sen ido que hemos expues o en el ex o, que sigue la de inición de «mic oemp esa» del a ículo 3.1 de la Di ec i a 2013/34/UE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo de 26 de junio de 2013, sob e los es ados inancie- os anuales, los es ados inancie os consolidados y o os in o mes a ines de cie os ipos de emp esas, po la que se modi ica la Di ec i a 2006/43/CE del Pa lamen o Eu opeo y del Consejo y se de ogan las Di ec i as 78/660/CEE y 83/349/CEE del Consejo (DOUE n.º 182, de 29 de junio de 2013). Muy c í ico con es e cambio, que p o oca la educción del ámbi o de aplicación del p ocedimien o, se mues a TIRADO, I. «El p ocedimien o especial pa a mic opymes en el Tex o Re undido: ¿una opo unidad pe dida?», en Re is a Gene al de Insol encias & Rees uc u aciones, n.º 7, 2022, p. 241. En su opinión, el legislado ha cedido a la eno me p esión a la que se io some ido po los g upos p o esionales y co po- a i os: «En ealidad, es a decisión acoge plenamen e la p opues a de enmienda p esen ada po las asociaciones de adminis ado es concu sales, cuya olun ad decla ada e a educi en la medida de lo posible el ámbi o de aplicación del Lib o III, oda ez que no en odo caso concibe sus se icios como obliga o ios»� 11 El ex o o iginal del a ículo 2�3 in ine TRLC no con enía ningún elemen o empo al (de e - minaba que se encon aba en es ado de insol encia inminen e «el deudo que p e ea que no pod á cumpli egula y pun ualmen e sus obligaciones»). La Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, modi icó es e p ecep o, incluyendo una indicación empo al — es meses— («se encuen a en es ado de insol encia inminen e el deudo que p e ea que den o de los es meses siguien es no pod á cumpli egula y pun ualmen e sus obligaciones»)� Explica CAMPUZANO LAGUILLO, A.B., «Los es ados de insol encia», en Anua io de De echo Con- 469 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS de inición de p obabilidad de insol encia se incluye en el ámbi o del De e- cho p econcu sal y de ahí esul a ex apolable al p ocedimien o especial pa a mic oemp esas: se conside a que exis e p obabilidad de insol encia cuando sea obje i amen e p e isible que, de no alcanza se un plan de ees uc u a- ción, el deudo no pod á cumpli egula men e sus obligaciones que enzan en los p óximos dos años (a . 584.2 TRLC)12� Del mismo modo que en el con- cu so de ac eedo es o dina io (a . 5 TRLC), se es ablece en el p ocedimien o especial el debe legal del deudo de solici a su ape u a den o de los dos meses siguien es a la echa en que hubie a conocido o debido conoce el es ado de su insol encia ac ual (a . 686.2 TRLC). El p ocedimien o egulado en el Lib o Te ce o del TRLC se con igu a como un p ocedimien o único: las mic oemp esas no ienen acceso al concu so de ac eedo es ni a los planes de ees uc u ación (a s. 1.2 y 583.4 TRLC). Así, los deudo es que en en en el ámbi o subje i o es ablecido en el a ículo 685 TRLC debe án obliga o iamen e a on a la insol encia a a és del p o- cedimien o especial p e is o, quedándoles edado el acceso al concu so de ac eedo es y al e e ido ins umen o p econcu sal13. Si bien, el p ocedimien o especial pod á ami a se como p ocedimien o de con inuación o como p o- cedimien o de liquidación —en es e úl imo caso, con o sin ansmisión de la emp esa en uncionamien o— (a . 685.5 TRLC). Como emos, el legislado ha op ado po euni en es e p ocedimien o an o una solución conco da a ia como una solución liquida o ia� La elección de uno de es os i ine a ios (con inuación o liquidación) debe ealiza se en la solici ud de ape u a del p ocedimien o, que pod á p esen a an o el deudo como los ac eedo es o el socio pe sonalmen e esponsable de cu sal, n.º 58, 2023, consul ada la e sión online en A anzadi P o iew (BIB 2022 3633), pp. 5 y 6, que an es de la e o ma e ec uada po la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, exis ían di icul ades in e p e a i as po la ausencia de de e minación empo al del es ado de insol encia inminen e. Indica la au o a que la edacción igen e del a . 2.3 in ine TRLC p e ende educi algunas de esas con o e sias y, de o ma adicional, ma ca un iempo secuencial que pe mi a ija es ados empo ales sucesi os espec o a la insol en- cia ac ual, la insol encia inminen e y la insol encia p obable. Sob e el ema, id. ambién BRENES CORTÉS, J., «A ículo 686. P esupues o obje i o del p ocedimien o especial», en Comen a ios al a iculado del Lib o Te ce o del Tex o Re undido de la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o es En ique Sanjuán y Juan Ignacio Peinado, Tomo II, Sepín, Mad id, 2023, p. 52. 12 CAMPUZANO LAGUILLO, A.B., «Los es ados de insol encia», ci ., p. 17; AUGOUSTATOS ZARCO, N., «Lección 2: Los p esupues os del concu so», en Compendio de De echo con- cu sal, ob a colec i a, coo dinado Nicolás Augous a os, 2.ª edición, Tecnos, Mad id, 2023, p. 31. En es e pun o, esul a cla i icado a la Exposición de Mo i os de la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, (apa ado III): «p obabilidad de insol encia, insol encia inminen e e insol- encia ac ual son es es ados que se o denan secuencialmen e: la p obabilidad de insol en- cia es un es ado p e io a la insol encia inminen e y és a un es ado p e io a la insol encia ac ual». 13 CAMPUZANO LAGUILLO, A.B., «Los es ados de insol encia», ci ., p. 23. 470 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL las deudas de la mic oemp esa (a s. 691 y 691 e TRLC, espec i amen e). No obs an e, el p ocedimien o especial de liquidación sin ansmisión de la emp esa en uncionamien o sólo pod á solici a se po el deudo cuya insol- encia sea ac ual o inminen e, o po los legi imados dis in os del deudo cuando és e se encuen e en insol encia ac ual (a . 686.3 TRLC). Po o a pa e, el i ine a io liquida o io se á el único posible si al menos el ochen a y cinco po cien o de los c édi os co espondiesen a ac eedo es públicos (a � 686.4 TRLC). En el caso de que se op e po el p ocedimien o de con inuación, los ac eedo es pod án con e i lo en uno de liquidación cuando se cumplan los equisi os es ablecidos en el a ículo 693.2 TRLC o en el a ículo 693.3 TRLC14� La es uc u a del p ocedimien o especial se desa olla, como egla gene al, en un solo amo. Du an e el mismo, en pa alelo, se p oducen los ámi es p ocesales gene ales y la ami ación del plan de con inuación o del plan de liquidación. Si lo compa amos con el concu so de ac eedo es o dina io, en él exis e una « ase común» inicial, sepa ada de la « ase de con enio» y/o de la « ase de liquidación»� El obje i o de es a supe posición en el p ocedimien o del Lib o Te ce o es consegui un aho o de iempo y cos es15� Es e p opósi o ambién es el que se pe sigue con el «ca ác e modula » del p ocedimien o, lo que el legislado cali ica en la Exposición de Mo i os de la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, como «uno de los aspec os más inno a- do es del sis ema»16� La ape u a del concu so de ac eedo es o dina io lle a apa ejada una se ie de e ec os y ac uaciones p ocesales que ienen cos es impo an es, an o pa a los ac eedo es como pa a el sis ema judicial. El p o- cedimien o especial con ie e esos e ec os y ac uaciones en opcionales, pe - mi iendo a las pa es solici a su aplicación si así lo desean� Es as medidas que pueden solici a se de mane a olun a ia son los denominados «módu- los», que son di e sos en cada uno de los posibles i ine a ios (con inuación/ liquidación). De es a mane a, la pa icipación de p o esionales (mediado , adminis ado concu sal, expe o en ees uc u ación) queda educida a aquellos supues os en los que las pa es lo solici en y asuman el cos e, o a 14 Se e ie e al a ículo 693.2 TRLC TIRADO, I., «El p ocedimien o especial pa a mic oem- p esas. Una conside ación inicial», ci ., p. 238, indicando que concede a la mayo ía de los ac eedo es una especie de «bo ón ojo», que e mina cualquie p ocedimien o de con i- nuación y lo con ie e au omá icamen e en uno de liquidación, siemp e que el deudo se encuen e en si uación de insol encia ac ual, sin necesidad de da jus i icación alguna o de cumpli equisi os legales adicionales� De e mina que «con es a egla se pe sigue e i a la p ác ica ecuen e en las emp esas de p olonga a i icialmen e la ida de un p oyec o emp esa ial ago ado o in iable, algo especialmen e habi ual en emp esas de na u aleza amilia »� 15 TIRADO, I. «El p ocedimien o especial pa a mic opymes en el Tex o Re undido: ¿una opo - unidad pe dida?», ci ., pp. 262 y 263. 16 Apa ado V de la Exposición de Mo i os de la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e. 471 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS los casos en los que cumplan una unción imp escindible17� También pueden solici a se o as medidas dis in as a la in e ención de pe sonal especializado (solici ud de suspensión de las ejecuciones)� Po úl imo, debemos des aca el empleo de medios elec ónicos y elemá i- cos como singula idad p incipal del p ocedimien o especial. El a ículo 687.1 TRLC de e mina que las compa ecencias, decla aciones, is as y, en gene- al, odos los ac os p ocesales se ealiza án median e p esencia elemá ica. También se p ac ica án po medios elec ónicos los ac os de comunicación, median e o mula ios no malizados accesibles en línea (a . 687.2 TRLC). En es e pun o, esul a impo an e des aca la O den JUS/1333/2022, de 28 de diciemb e, de condiciones de acceso y modo de uncionamien o del se icio elec ónico pa a la cumplimen ación de los o mula ios no malizados y de las especi icaciones écnicas de la pla a o ma elec ónica de liquidación de bienes p e is as en la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e18� 2. Solici ud del p ocedimien o de mediación La solici ud de un p ocedimien o in e no de mediación se con igu a como módulo disponible en el p ocedimien o especial de con inuación� Como hemos indicado en el apa ado an e io , las medidas o «módulos» que pue- den solici a se po las pa es de mane a olun a ia son dis in os en cada una de las soluciones del p ocedimien o especial. En la solución conco da a ia, las medidas que pueden solici a se se egulan en el Capí ulo IV del Tí ulo II del Lib o Te ce o y consis en en la solici ud de suspensión de las ejecucio- nes (a . 701 TRLC), la solici ud de un p ocedimien o de mediación (a . 702 TRLC), la solici ud de limi ación de las acul ades de adminis ación y disposi- ción del deudo (a . 703 TRLC) y la solici ud de nomb amien o de un expe o en la ees uc u ación (a . 704 TRLC). En la solución liquida o ia, las medi- das que pueden solici a se se egulan en el Capí ulo II del Tí ulo III del Lib o Te ce o y comp enden la solici ud de suspensión de las ejecuciones (a � 712 TRLC), la solici ud de nomb amien o de un adminis ado concu sal (a . 713 TRLC) y la solici ud de nomb amien o de un expe o pa a la alo ación de la emp esa o de es ablecimien os me can iles (a . 714 TRLC). 17 Apa ado V de la Exposición de Mo i os de la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e: «El p o- cedimien o especial diseñado busca educi los cos es del p ocedimien o, eliminando odos los ámi es que no sean necesa ios y dejando educida la pa icipación de p o esionales e ins i uciones a aquellos supues os en que cumplan una unción imp escindible, o cuyo cos e sea olun a iamen e asumido po las pa es. Todo ello, sin menoscabo de la plena u ela de los de echos de los pa icipan es en el p ocedimien o». 18 O den JUS/1333/2022, de 28 de diciemb e, de condiciones de acceso y modo de uncio- namien o del se icio elec ónico, pa a la cumplimen ación de los o mula ios no mali- zados y de las especi icaciones écnicas de la pla a o ma elec ónica de liquidación de bienes p e is as en la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, de e o ma del ex o e undido de la Ley Concu sal (BOE n.º 313, de 30 de diciemb e de 2022). 472 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL Cen ándonos en el obje o de nues o abajo, los legi imados pa a soli- ci a un p ocedimien o de mediación son el deudo o los ac eedo es cuyos c édi os ep esen en al menos un ein e po cien o del o al del pasi o� En cuan o al momen o en el que pueden ealiza la solici ud, és a se pe mi e desde la ape u a del p ocedimien o especial has a el inal del plazo de o a- ción (a . 702.1 TRLC). Como emos, no se limi a la posibilidad de solici a el módulo al ámi e de ape u a del p ocedimien o especial (y ello lo exp esa- mos po que el eno del a ículo 691.3 TRLC19 puede con undi , al indica que «el o mula io no malizado que p esen e el deudo —pa a solici a la ape u a del p ocedimien o especial— debe á es a ín eg amen e cumplimen ado e inclui á, en odo caso, los siguien es ex emos: 5.º Elección de alguno de los módulos egulados en el capí ulo IV del í ulo II o en el capí ulo II del í ulo III de es e lib o e ce o»)20. Aho a bien, como indica algún au o 21, lo azonable y e icien e es que se p esen e la solici ud del módulo con la ape u a del p o- cedimien o de mic oemp esas, exp esándolo en el o mula io no malizado co espondien e� En el caso de que la solici ud de ape u a del p ocedimien o especial se p esen e po los ac eedo es o po el socio pe sonalmen e es- ponsable, el deudo , en el supues o en que acep e la solici ud, pod á elegi la mediación como módulo, si aquéllos no lo han hecho, median e la p esen- ación del o mula io al que se e ie e el a ículo 691 quinquies 1.1.º TRLC. Si la medida se solici a con pos e io idad, en endemos que se ealiza á median e o mula io no malizado, aunque no es ablezca nada el a ículo 702 TRLC22. Si bien, en la lis a de o mula ios disponibles del Se icio Elec ó- 19 En caso de solici ud de ape u a del p ocedimien o especial po los ac eedo es o po los socios pe sonalmen e esponsables de las deudas del deudo , el a ículo 691 e 2.4.º TRLC se p onuncia en los mismos é minos. 20 Lo indica con acie o RECAMÁN, E., «A ículo 701. Solici ud de suspensión de las ejecucio- nes», en Comen a io a la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o a Juana Pulga , Tomo II, 3.ª edición, La Ley, Mad id, 2023, pp. 1683 y 1684. Explica la au o a que «pod ía pa ece , así, que no solo se debie an elegi los módulos en el momen o de la ape u a, sino que, incluso, hubie a, necesa iamen e, que elegi alguno de los módulos pa a la álida ami ación de la solici ud. Ni es o úl imo es posible, po colisiona on almen e con el diseño del sis ema, ni lo es lo p ime o, como se comp ueba, p ecisamen e, as la lec u a, po ejemplo, del a ículo 701»� 21 RECAMÁN, E., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de mediación», ci ., p. 1688. 22 Sob e es e ema, id. ÍÑIGUEZ ORTEGA, P., «El p ocedimien o de con inuación», en De e- cho concu sal y p econcu sal. Tex o e undido de la Ley Concu sal as la e o ma po la Ley 16/2022, ob a colec i a, di ec o a Espe anza Gallego Sánchez, Volumen II, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2022, p. 2419: «Aho a bien, debemos p ecisa que la no ma concu sal indicada, gua da silencio en es e pun o conc e o, sob e la o ma en la que se debe ía soli- ci a dicho p ocedimien o de mediación, en endiendo, dada la ca ac e ización del p oce- dimien o especial pa a mic oemp esas como ápido, simple y digi alizado, que ambién se debe ía ins a median e o mula io no malizado». En el mismo sen ido, MORÁN BOVIO, D., «La mediación en el concu so y su ámbi o: el p ocedimien o especial pa a mic oem- p esas», en Mediación y De echo, ob a colec i a, coo dinado es A u o Ál a ez Ala cón y Pablo Ga cía Molina, 3.ª edición, A anzadi, Cizu Meno , 2023, p. 454. 473 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS nico de Mic oemp esas no iene ecogido un o mula io especí ico pa a es e módulo, lo cual llama la a ención, pues apa ecen los o mula ios diseñados pa a odos los demás módulos disponibles en el p ocedimien o de con i- nuación23. Así, pa a la solici ud de suspensión de las ejecuciones egulada en el a ículo 701 TRLC se debe p esen a el o mula io núme o 13; pa a la solici ud de limi ación de las acul ades de adminis ación y disposición del deudo egulada en el a ículo 703 TRLC, el o mula io núme o 15, y pa a la solici ud de nomb amien o de un expe o de ees uc u ación, egulada en el a ículo 704 TRLC, los o mula ios núme os 16 y 17 — dependiendo de si la designación se solici a con unciones de in e ención o de sus i ución de las acul ades de adminis ación y disposición del deudo —� En endemos que no se ha diseñado un o mula io conc e o pa a solici a el módulo que aquí a amos po que el legislado se ha ol idado de es ablece en el a ículo 702 TRLC que la solici ud se ha á po es e medio (sí lo indica en los a s. 701.2, 703.2, 704.1 y 704.2 TRLC)24� La designación del mediado concu sal iene como única inalidad la nego- ciación de un plan de con inuación en e el deudo y los ac eedo es (a � 702.2 TRLC)25. Con espec o a es e in, ya con an e io idad al TRLC un sec o doc inal es udió la posibilidad de aplica la mediación al ámbi o del con enio concu sal (en pa icula , pa a la de e minación del con enido de la p opues a de con enio)26� La ami ación del p ocedimien o especial de con inuación 23 La disposición adicional única de la O den JUS/1333/2022, de 28 de diciemb e, de condi- ciones de acceso y modo de uncionamien o del se icio elec ónico pa a la cumplimen- ación de los o mula ios no malizados y de las especi icaciones écnicas de la pla a o ma elec ónica de liquidación de bienes p e is as en la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, habili aba a la Di ección Gene al de T ans o mación Digi al de la Adminis ación de Jus i- cia pa a ap oba po esolución «las guías que con engan las ins ucciones que desa ollen lo p e is o en es a O den», indicando como luga de publicación de las mismas el po al web del Minis e io de Jus icia. En la ac ualidad, es as guías pueden consul a se en h ps:// www�adminis aciondejus icia�gob�es/-/se icio-elec onico-de-mic oemp esas — echa de consul a: 8 de no iemb e de 2024)—. Ni en la Guía ápida pa a p o esionales de pa e deudo a y pa e ac eedo a ( e sión 3.0, de 9 de julio de 2024), ni en la Guía Rápida pa a la pa e ac eedo a ( e sión 2.0, de 9 de julio de 2024) apa ece un o mula io no malizado diseñado pa a el módulo del a ículo 702 TRLC ( id. apa ado 3�2�2 en ambos documen- os)� 24 Sob e los p oblemas que pueden de i a se si no es u iese ope a i o alguno de los o mu- la ios no malizados, id. FACHAL NOGUER, N., «¿Y si no es écnicamen e posible acudi al p ocedimien o de mic oemp esas?», en La Ley Insol encia, 2023, n.º 17, consul ada la e sión online en La Ley Sma eca, p. 2. 25 Recalca YANES YANES, P., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de mediación», en Comen a ios al a iculado del Lib o Te ce o del Tex o Re undido de la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o es En ique Sanjuán y Juan Ignacio Peinado, Tomo II, Sepín, Mad id, 2023, p. 354, que la unción del mediado concu sal se delimi a en é minos exclusi os a «la negociación de un plan de con inuación en e el deudo y los ac eedo es» y solo a ello� 26 EMBID, J.M., «Mediación y De echo me can il», en La mediación en asun os me can iles, ob a colec i a, di ec o a Ca men Boldó Roda, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2015, pp. 42 a 480 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL TRLC la « ideocon e encia u o o medio análogo de ansmisión de la oz o la imagen, siemp e que quede ga an izada la iden idad de los in e inien es»� El eno li e al de es e inciso pa ece pe mi i que la mediación pueda ealiza se po un medio que ansmi a únicamen e la oz, sin imagen; o la imagen, sin oz, pues la conjunción disyun i a «o» en e los ocablos « oz» e «imagen» indica al e na i a en e ambos. No obs an e, debe cumpli se el equisi o legal de ga an iza la iden idad de los in e inien es, lo que esul a á más o menos complejo según cual sea el medio que se u ilice46. Así pues, lo ideal se á u iliza un medio que ansmi a la oz y la imagen, pe o ambién cab ía una mediación a a és de un medio que ansmi a únicamen e sonido, siem- p e que se ga an ice la iden idad de los pa icipan es en la misma (algo que pod ía hace se median e un sis ema de au en icación segu o como Cl@ e, el DNI elec ónico y el ce i icado digi al)47� También conside amos álido un medio que ansmi a únicamen e la imagen, siemp e que pe mi a a los in e - inien es la comunicación esc i a (po ejemplo, a a és de un cha in eg ado en el p opio medio)48� Aquí la ac edi ación de la iden idad de los pa icipan es esul a á más sencilla, pues és os apa ece án en la pan alla del disposi i o que se u ilice. Si bien, es a opción nos pa ece la menos uncional. En cuan o a la du ación del p ocedimien o de mediación, el a ículo 702.4 TRLC es ablece que no pod á excede de diez días hábiles. La no ma gua da silencio sob e el dies a quo del plazo indicado, en endiéndose po la doc ina que la echa que da comienzo al cómpu o de los diez días hábiles es la acep- 46 En es e pun o, e i iéndose a la mediación en gene al, id. ANDREU MARTÍ, M.M., «La mediación elec ónica como ins umen o», en La mediación en asun os me can iles, ob a colec i a, di ec o a Ca men Boldó Roda, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2015, pp. 154-155: «De hecho, dada la e iginosa p oli e ación de he amien as elec ónicas que an su - giendo en la sociedad ac ual, po los cons an es y ápidos a ances ecnológicos en ma e ia de ansmisión de in o mación, se pod á u iliza pa a la mediación cualquie a de ellos siem- p e y cuando pe mi an ga an iza el cumplimien o de los equisi os legalmen e es ablecidos: la iden idad de los in e inien es (…). Cues ión dis in a es que según el medio elec ónico u ilizado dicho cumplimien o p esen a á, como e emos, mayo o meno complejidad». 47 Sob e la exigencia de ga an iza la iden idad de los in e inien es apun a MORENO BUEN- DÍA, F.J., «Ins umen os ecnológicos y digi ales pa a mejo a la e iciencia de los p o- cedimien os de insol encia», ci ., p. 543, que el a ículo 702.3 TRLC no especi ica qué he amien as de ha dwa e y/o so wa e end ían que usa se a es os ines, lo que pe mi e su lib e elección po los in e inien es� 48 Con a RECAMÁN, E., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de mediación», ci ., p. 1689: «Con ce eza, no pa ece azonable que se pe mi a una mediación sin sonido, ni pa ece que se pueda ga an iza la iden idad de los in e inien es sin imagen»� 481 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS ación del ca go po el mediado concu sal49� Algún au o 50 conside a es e plazo como insu icien e, pe o, en nues a opinión, debe ene se en cuen a que la mediación se ealiza po medios elec ónicos, lo que, en p incipio, compo a agilidad y cele idad en su ejecución� 4.2. La conclusión de la mediación Como hemos expues o más a iba, el p ocedimien o de mediación end á una du ación máxima de diez días hábiles. Así pues, dicho p ocedimien o ina- liza á una ez expi ado el plazo, an o si ha habido acue do en e el deudo y los ac eedo es con elación al con enido del plan de con inuación ( id. a . 697 e TRLC), como si las negociaciones han esul ado in uc uosas. Es as dos posibilidades o man pa e del supues o no mal de clausu a del p ocedimien o� Aho a bien, el legislado pa ece no que e que se ago e el plazo de los diez hábiles si el mediado , du an e el anscu so del mismo, en iende que no es posible alcanza un acue do. En ese caso, el a ículo 702.4 TRLC pe mi e al mediado ce a o malmen e y de mane a de ini i a la mediación, lo que debe á no i ica al juzgado (en endemos que elec ónicamen e, en aplicación del a . 687.2 TRLC). Es amos, en onces, an e una clausu a an icipada de la mediación, con la que se e i a que el p oceso se p olongue innecesa iamen e. A juicio de un sec o doc inal, debe en ende se, eniendo en cuen a la b e e- dad del plazo, que el escena io en que se es ima pe inen e no i ica al juzgado el cie e o mal an icipado de la mediación se da á cuando el mediado consi- de e que no exis e posibilidad alguna de ap obación del plan51� En es e pun o, cabe des aca que la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e, au o- izó al Gobie no pa a implemen a una he amien a digi al, en línea y sin cos e, que pod ía se le ú il al deudo pa a conoce si la solución conco da a ia esul a ac ible: hablamos del p og ama de cálculo y simulación de pagos, egulado en la disposición adicional e ce a de la Ley 16/2022, de 5 sep iemb e52� La u i- 49 RECAMÁN, E., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de mediación», ci ., p. 1689. Vid. ambién YANES YANES, P., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de mediación», ci ., p. 356, quien en iende que el plazo de diez días hábiles «hab á de com- pu a desde el nomb amien o del mediado »� Nos pa ece más ace ado es ablece el dies a quo en la acep ación del ca go, pues en el supues o en el que se designe el mediado po el juzgado el a ículo 676 TRLC di e encia dos momen os: el nomb amien o ealizado po el juez y la acep ación del mediado , que p ocede después. 50 GALEOTE, M.P., «La negociación en el p ocedimien o especial pa a mic oemp esas», ci ., p. 95 (especí icamen e, no a n.º 24). 51 Son palab as de RECAMÁN, E., «A ículo 702. La solici ud de un p ocedimien o de media- ción», ci ., p. 1689. 52 Disposición adicional e ce a de la Ley 16/2022, de 5 de sep iemb e: «[e]l Gobie no p omo- e á la pues a a disposición de los emp esa ios y p o esionales de un p og ama de cálculo au omá ico del plan de pagos, con inclusión de dis in as simulaciones de plan de con inua- ción. Es e plan se á accesible en línea y sin cos e pa a el usua io»� 482 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL lización de es e ins umen o po el deudo le pe mi i ía ad e i si p ocede o no la opción del i ine a io de con inuación; es o es, pod ía u iliza se el p og ama de cálculo y simulación de pagos como mé odo de decisión del i ine a io del p ocedimien o especial (con inuación/liquidación)53. Así pues, imaginemos el siguien e supues o: el deudo u iliza el ci ado p og ama de cálculo y, as in oduci los da os eque idos, és e a oja di e sas simulaciones de plan de con inuación que se ap ecian asequibles. A con inuación, y, en consecuencia, el deudo solici a la ape u a del p ocedimien o especial de con inuación, con elección del módulo de mediación� Aquí se e i a ía el cie e an icipado del p o- cedimien o de mediación, al menos en lo e e en e a la iabilidad del plan de con inuación espec o de la si uación económica y inancie a del deudo . O a cosa se ía que uese la ac i ud de los ac eedo es y del deudo en las sesiones de mediación lo que impidie a alcanza un acue do� Si se p oduce el cie e an icipado de la mediación po el mediado , el a í- culo 702.5 TRLC pe mi e an o al deudo como a los ac eedo es que ep esen- en un ein e po cien o del o al del pasi o solici a la ape u a del p ocedi- mien o especial de liquidación, siemp e que el deudo se encuen e en es ado de insol encia ac ual� En es e caso se p oduci ía una con e sión del p ocedi- mien o de con inuación en p ocedimien o de liquidación� 5. Conside aciones inales El p ocedimien o in e no de mediación que egula el a ículo 702 TRLC es un módulo o medida que puede solici a se en el p ocedimien o especial de con inuación y que iene como p opósi o inal acili a la ap obación del plan de con inuación. Como sabemos, el mediado es el p o esional que ayuda al deudo y a los ac eedo es a negocia el con enido del plan, labo pa a la que debe ene p esen e el a ículo 697 e TRLC, que es ablece el con enido mínimo del plan de con inuación� Tal y como des aca algún au o 54, el ecu so a la mediación puede so ea la p esen ación de alegaciones al plan de con inuación (a . 697 quinquies TRLC). En de ini i a, es una medida que con ibuye al buen in del plan (a . 699 TRLC), e i ando su us ación y su incumplimien o (a s. 699 bis y 699 e TRLC). Lo expues o en las páginas an e io es pe mi e iden i ica la especi idad de la mediación concu sal y sus di e encias con la mediación o dina ia. Así, el 53 Sob e es e pa icula , id. FERNÁNDEZ PÉREZ, N., «Disposiciones gene ales», en De e- cho concu sal y p econcu sal. Tex o e undido de la Ley Concu sal as la e o ma po la Ley 16/2022, ob a colec i a, di ec o a Espe anza Gallego Sánchez, Volumen II, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2022, p. 2379. Vid. ambién MORENO BUENDÍA, F.J., «Ins umen os ecnológicos y digi ales pa a mejo a la e iciencia de los p ocedimien os de insol encia», ci ., pp. 539 y 540. 54 MORÁN BOVIO, D., «La mediación en el concu so y su ámbi o: el p ocedimien o especial pa a mic oemp esas», ci ., pp. 458 y 459. 483 LA MEDIACIÓN COMO MÓDULO DEL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA MICROEMPRESAS mediado concu sal es un p o esional especializado en De echo de la insol- encia, al que el a ículo 702.2 TRLC le a ibuye una unción conc e a (la nego- ciación de un plan de con inuación en e el deudo y sus ac eedo es), y cuyas ac uaciones deben se desa olladas en la o ma, en el iempo y con los lími es y condicionamien os que le ma ca el TRLC55. De hecho, dada la singula idad de la igu a, la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asun os ci iles y me - can iles56 no se es ablece en nues o ex o concu sal como no ma suple o ia, pues la mediación concu sal es una mediación eglada, dis in a y au ónoma57� 6. Bibliog a ía Augous a os Za co, N.; «Lección 2: Los p esupues os del concu so», en Com- pendio de De echo concu sal, ob a colec i a, coo dinado Nicolás Augous- a os, 2.ª edición, Tecnos, Mad id, 2023, consul ada la e sión online. — «Lección 10: De echo p econcu sal», en Compendio de De echo Concu sal, ob a colec i a, coo dinado Nicolás Augous a os, 2.ª edi- ción, Tecnos, Mad id, 2023, consul ada la e sión online. And eu Ma í, M.M.; «La mediación elec ónica como ins umen o», en La mediación en asun os me can iles, ob a colec i a, di ec o a Ca men Boldó Roda, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2015, pp. 145-171. Boldó Roda, C.; «El acue do ex ajudicial de pagos� Aspec os p ocedimen- ales», en La mediación en asun os me can iles, ob a colec i a, di ec o- a Ca men Boldó Roda, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2015, pp. 391-428. B enes Co és, J.; «A ículo 685. Ámbi o del p ocedimien o especial», en Comen a ios al a iculado del Lib o Te ce o del Tex o Re undido de la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o es En ique Sanjuán y Juan Igna- cio Peinado, Tomo II, Sepín, Mad id, 2023, pp. 35-48. — «A ículo 686. P esupues o obje i o del p ocedimien o especial», en Comen a ios al a iculado del Lib o Te ce o del Tex o Re undido de la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o es En ique Sanjuán y Juan Igna- cio Peinado, Tomo II, Sepín, Mad id, 2023, pp. 49-57. 55 Nos inspi amos en la de inición exp esada po SENÉS MOTILLA, C., «El acue do ex aju- dicial de pagos. ¿Al e na i a e ec i a al concu so de ac eedo es?», en Re is a de De echo Ci il, ol.1, núm.1, 2014, p. 58. 56 Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asun os ci iles y me can iles (BOE núm. 162, de 07/07/2012)� 57 Sob e la na u aleza ju ídica de la mediación concu sal y sus di e encias con la media- ción o dina ia, id. BOLDÓ RODA, C., «El acue do ex ajudicial de pagos. Aspec os p o- cedimen ales», en La mediación en asun os me can iles, ob a colec i a, di ec o a Ca men Boldó Roda, Ti an Lo Blanch, Valencia, 2015, pp. 394 y 395. 484 CUESTIONES ACTUALES DE DERECHO MERCANTIL DIGITAL Campuzano Laguillo, A.B.; «Los es ados de insol encia», en Anua io de De echo Concu sal, n.º 58, 2023, consul ada la e sión online en A an- zadi P o iew (BIB 2022 3633). Ci edo O iz, P. y Mo eno Buendía, F.J.; «El p ocedimien o especial pa a mic oemp esas desde una pe spec i a digi al», en La Ley me can il, n.º 104, 2023, pp. 1-26. De la Mo ena Sanz, G.; «Disposición adicional segunda� Pa icipación de las Cáma as O iciales de Come cio, Indus ia, Se icios y Na egación en los p ocedimien os de mediación concu sal», en Comen a io a la Ley Concu sal, ob a colec i a, di ec o a Juana Pulga , Tomo II, 3.ª edi- ción, La Ley, Mad id, 2023, p. 2058. 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