Impactos sociales y jurídicos de Internet

IMPA CTOS SO C IALES Y JURÍDICOS DE INTERNET A:--J To 1 0-ENiuQn: Pf :1u -: z LuNo Cniversidad de Sevilhi Resumen: 1. Internet: nuel'a frontera de Ja i nformación y la rom tm icaci<>n. 2. Problemas y riesgos jurídicos d~: Interne! 3. Si stemas de seguridad en Int ernet. · l. El ciberespacio: ;,anar qu ía lihe1 taria o li bertad ga rantizada'. 5. Algunas respuestas jurídicas. 6. Iniciativas de la l lni ún Europe a. 7. Hacia una é ti ca jurícliGl ciher cs pa c ia l. H. Bihliogratfa. Abstracl! l. Internet: thc new froniicr of information and co nununication. 2. l' rohlems anti legal risks of Int erne t. 3. Saft:ty syst ems in Internet. 4. The cvhcr.,p ace : liherta ri;r n an :irchy or gu aranteed fr ee domí. 5. So me legal answers. 6. l ni ti atives of the Eumpean Cnion. 7. Towards a l eg al ethics of cyh erspace. H. llih li o gr ap hy. l. Iv r rn-.:ET : :\l "E\A FRO:\Tl 'RA DE !.A 1 :--;FO l{MAC!Ó:>I y u C0\11 1 :\ IC:\CIÓ:-: No parece lícito dudar qu e Int ernet ( bzt em aticmal Netzrnrk qf Om 1pute1:\) es t{1 sien do el fenómeno est elar de las Nuevas Tecnologías de la infor mac i ón y la comunicación en la década de l os noventa. En el um b ra l de un nu evo milenio In t ernet se pr esenta com o un p aso decisivo en el avance de los sistemas de informaci ón y com un icación a escala planetaria. Grac ia s a I nt ernet cada ciuda da no, sin moverse de su c as a. pue de acc ed er a l os centros de documentación más im por - tantes del mundo. puede realizar l as más diversas operaciones fi nancieras y comercial es , gozar de un a enorme oferta de ent r eten imientos de la mús diversa especie. y se puede comun i car con otros usuarios de la red sin limitaciones de número ni distancia. Si hace algunos ai1 os parecía que la '"a ld ea global" era el g ra n reto del futuro, hoy Internet ha co nvertido en reali da d pres ent e el " hogar global ", en la m ed ida en que cad a domicilio de los usuarios de la red co nstitu ye la te rminal de un sistema integ ra do u ni ver sa l. ,\1i:1111tc-t!lo• dt •N u:.0 11fr t llltO . '\ " l!19 98 1 pp , t~-!X 34 ANTON\O -EN HI Ql1E l'ÉREZ L UNO Conviene no resbalar, por su impo11ancia, en la extensión presente y persp ec tivas futuras -se dice que cada dos minutos se incorpora un nu evo usuario a la redde es te amplísimo vehículo de informaci ón e inte rcomun icación. Int ernet es una re d de redes que cone cta más de dos mill ones de ordenadores pertenecientes a instituci ones acadé micas, enre s públicos y empresas p rivada s. Se calcula que en la actual idad la emplean m:ís de cuarenta millones de u sua rios. cifra que aumen ta en un diez por ci ento cada mes . La explosió n de su c re c imiento se ha debido principalmente a la c..lifusión del parque de ordenadores pers ona les equipad os con módem y con posibilidades de conectarse a la red telefónica. Con la apar ición de herramientas de uso de la red accesibles a to dos se ha mu l tiplicado el número e.le usuarios no especialistas en informática, frente al carácter privativo para los expertos qu e Internet tuvo en sus inicios (cfr. Colom y Van Bo lhuis , 1995; Moreno, 1995; Ri co, 1995 ). El ciberespacio es un microc osmos dig ital en el que no ex is ten fr onteras, distancias ni au toridad cen tralizada. Su conquista se ha con - vertido en meta obligada para quién dese e sentirse miembro de la sociedad informática y es en la ac tualidad u no de los puntos de encue ntro pa ra el ocio y el ne goc io, qu e cuenta con mayores perspectivas de futuro (Rico, 1995). 2. PROBLEM AS y RIESc;os .J I IRÍDJCOS DE I :>:T ER :'>I ET No ohstanre, j unto con esas incuesti onables ventajas derivadas de las inmensas posibili dades de conoc imient o, actua ción y comunicaciún que permite la na vegación por el cib eres pacio , Internet ha he c ho surgir en l os últimos tiempos graves motiv os de inquietud. El escán - da lo que meses pasados agitó a la opinión pública euro pea, en relación con el tr:ífico de i mágenes de prostitución infant il a través de Internet, así co mo la utilización de la red para difundir propa ganda de b andas terroristas, ha supuesto la confirmación de un peligro desde ha ce algún ti em po anticipado. L os mil es el e ciudadanos europeos, inm edia ta o potencialm ente. agredi do s por e sas imágenes criminal es, abr en una brecha en la in co ns ciencia cívi ca y política so br e los peli - gros que entrañan determ i nadas manipulac i ones de las nuevas te c nologías. Ha sido preciso llegar a esta situación para que el conformismo cotidia no de quien es ti ene n como misi ón velar por la tutela de l as lib e1 1ades, y qu ie ne s tiene n com o principal tar ea cívica el ejercerlas, se J,\Jl'ACTOS SOCIAi.ES Y .JI ll lÍDICOS DE INTERN ET 35 vi ese agira.do por la graveda d del riesgo y la urgencia que rev ist e .s u respues ta. 'fo es admisihk , al me nos para juris tas , políticos y tecnólogos, aduc ir sorpresa o descono cimiento ele lo s eve ntuales peligros implícitos en el uso de las n uevas tecn ol og ía s. Dese.le hace 1r es décadas, q uienl'S han eva luado el impacto de la inf or má ti ca en las li be rtades, han alertado so bre esos peligros. y cualquier espec ialista núnirnamente avisado incurriría en negligencia inexcusab le de haberlos desatendido. En las soc iedades avanzadas con tecnología punt a ya no se pued e juzgar como una amenaz a r emo ra. las advertencia s y experiencias el e asalto info rnütico a las libertades. que con el d escub rimiento de los abusos perpetrados a través de Int erne t se han co nv ertido en una siniestra r eali d ad (I3ranscomb. l 995; Cavazos y Morin, 1994). Internet ha supuesto un factor de incrememo de formas de c ri minalidad. al potenciar la difusiún de sabotajes , vims y abordajes a los sistemas por parre e.le un número imprevisible e incontrolable de pira- /os illfon náticus. Las "autopistas de la in formació n" entraii.an ta mb ié n un g1 ·; 1ve riesgo para la protecci ón de los programas . Asimismo, la facilidad ele intercambiar informaciones a distanc ia puede generar i mp ortantes pdi gros par a la pro tecciún ele l os datos personales. Internet impl ic a. por tanto. el riesgo de un efecto multiplicador de los atentados con1ra de rechos , bien es e i ntere ses jurídicos <Bensoussan. 1996; lt eanu , 1996; Rihas, 1996). Su potencialidad en la c.lifusiún ilimitada de imágenes e informaciones la hace un vehícu lo espec ialm enre poderoso par a perpetr ar atentados criminales contra cuatro t ipos ele bi enes jurídicos básicos: l) La i11fimidad. la imagen la dignidad y el honor de las pet:wmas (bie ne s q ue son tut elados en los artícu lo s 197 ss. y 205 ss. del Códi go Penal españo l e.le 1995). al po sibil it ar la intro misi ón i ndebida en datos personales, su transmisiún no autorizada, el acoso informático, la propagaciún universal de difamaciones, cal umnias e injurias. la incitación al odio o la disc ri mina ción raciales ... 2) la lihertad se.xua! al perm itir la propagación de imúgenes o informaciones que e ntrañen formas de exhibi ci oni smo, provocaci ón sexual o fomenten Ja porn ogra fí a en tre menores de eda d (act iv i dades penadas en los a rt s. 185, 1 86 y 189 del nuevo Cé>digo Penal español) . .3) La propiedad i11telect1tal e i11d11strial, el mer cado y los consu - midores (bienes pro t eg id os en los arts. 270 ss. del Código Penal esp añol>. ya que Internet puede contribuir a la distribución ilícita el e ob ras 36 Al\TONJO -ENIUQl IE l'ÜUoZ LUÑO registradas c omo propiedad intelectual o indust ri al, a la piratería de prog ramas, así como a la difusi ón de contenidos publicitarios ilegítimos. 4) La se guridad nacicmal y el orde11 ¡níhlico (garanti wdos por los arts. 544 ss. del Código Penal), en cuan to que pueden contribuir a facilitar atentados y desórd enes públicos, e incluso actividades terroristas. El carácter internacional e ilimita do de esas co nductas hac en más difícil su descubrimiento. prevención y castigo, ya que incluso en los casos en qu e puedan ser detectadas pueden plan tearse conflictos sob re la jurisdicción sanc i onadora competen te. Existe una evidente d ifi cultad pa ra determinar la responsabilidad jurídica en un med io, como el de Internet, en el que existen diferentes operadores que conc urr en en la cadena de co muni caciones: el proveedor de la red. el proveedo r de acceso, el proveedor de se rvicio y el proveedor de co nt enidos. Este problematismo se agudiza cuando los diferentes elementos de la cadena se ha ll an en países distintos co n legislaciones, a su vez, diferentes. En la doctrina fr ancesa se ha aludido al fenómeno de "délocalisation "de Internet (Piette-Coudol y Bertrand,1997). para hacer hincapié en los problemas jurídicos qu e plan te a establecer el D erec ho ap licable a actuaciones realizadas en una red planetar ia sin ··Jocalización·· geográfica precisa y determinada. Debe también tenerse en cuenta la dificultad que entra ña establecer Ja responsabili da d der ivada de determinados co ntenidos ilíci tos transmitidos a través de Internet. A teno r ele las diferentes r egu l aciones legislativas nacionales se tended a hacer r ecaer dicha responsabilidad en los c1w1dures de Ja información, en l os que han fa cilit ado su tm11smisió11 y acceso a la misma, o en los consumidores que la apro - vechan o utilizan (Piette-Coudol y Be 1trancl, 1997; Stuckey, 1995). Int ernet plantea una pr eocupa n te paradoja, que deriva de su eficacia global e il imitada para at entar co ntra bienes y de r ech os. mi entras que la capacidad de respuesta jurídica se halla fraccionada por las fronteras na cionales. P or ello, la regl am entación jurídica del fl ujo int er - no e int ern acional de datos es u no de los pr incipal es retos que hoy se plantean a los ordenamientos jurídicos nacionales y al orden jurídico intern ac ional. No huelga t: 1 mpoco reconocer que la i mp uni dad de deter mi na d as form as de criminalidad informática no si empre cons tituye una neglige ncia im putab le al legisla dor . Por que en un sector como el de l as rela ciones entre la Informática y el D erecho , constantemente, cada IMPACTOS SOCIAUo:-. Y .Jl I RÍDICOS DE J;>; TEHN ET 37 Feria tecnológica abre nuevas proyecciones informáticas al Derecho, o innova bienes informúticos que requieren nue vos procedimientos de tutela jurídica, o da a conocer dispositivos que condenan al anacronismo los med ios de protección jurídica anteriormente existentes. La criminalidad informática se caracteriza, en suma, por las cUficultades qu e entraña descubrMa, probarla y perseguir/a. Se ha hecho célebre la imagen de que los sistemas informáticos son como '"queso de Gruyer", por las enormes oquedades y lagun as que que d an siempre abiertas a posibles atentados criminales. 3. S1sTE.\1As DE sn;1 ·R1 DAD EN l !'ll:RNET Aunque Internet puede haber contribuido a crear nuevos riesgos las técnicas informáticas ofrecen también nuevas medidas de seguridad para oponerse a los atentados contra bienes e intereses jurídicos. Entre las medi das de segur idad más di fundidas y eficaces se pueden citar las siguientes: a) Progmmas de e11<-TijJtación , que permiten la conversión de mensajes en lenguaje natural en textos que utilizan un lenguaje clave y qu e aseguran q ue nadie excep to quien p osea la transcripción de esas claves po drá descifrar. Ha adquirido especial celebridad el programa de enc riptación debid o a Philip Zimmermann denominado PGP ( Pretty Good Priuacy), que es tá siendo ut il izado p or numer oso s usuarios de Internet. Si bien estos programas de seguridad, ju nto a sus logros para garantizar la con fidencialidad ele la transmisión de informaciones lí citas, ti e ne su rev erso en hab er contribuido a dificultar el descubrimiento de redes informativas ilícitas. La DEA , servicio norteamericano antidro gas, así como ot r os servicios policiales, h an denunc i ado sus dificultades para pers eg uir a los narcotraficantes entre los laberintos y las encriptaciones de sus mensajes electrónicos. h) los jtltros, co nsistentes en program as informátic os selectivos que bloqu ea n el ac ceso a determinados documentos p ero no a otros. La Unión Europea apoya la denominada PICS (Platfonn for Internet Cmztellt Selection). Se trata de un servicio para seleccionar contenidos en Internet que lanzó oficialmente el World Wide Web Consor 1i11m. Estos filtros pueden programarse en un triple sentido: 1) "Lista blanca", dejando pas ar so lam en te aquell os servicios o informaciones que previamente han sido registrados; 2) "Lista negra" hloqueanc.lo aqu e- 38 Ai'\TONlü -ENH!QllE Pf:H EZ LUÑO llos servicios o programas a l os que no se desea tener acceso. Se ha hecho famosa la lista G)1lw1Not; que abarca unos siete mi l programas clasific ados como nocivos por sus cont enidos de violencia, obscen idad, racismo, cultos satánicos, drogas... Gracias a este siste1na los padres pueden bloquear de forma select iv a el acceso a aquellos servicios que consideran nocivos o peligrosos para sus hijos; 3l .. Etiqlletado JU!utro ·· . permitiendo construir un m enú de servicios personalizados pa ra cada usuario. Este sistema ofrece un alto gr ad o de flexi bilidad y seguridad, al facilitar que cada usuario realice personalmente la criba de aquellos contenidos de Internet que juzgue apropiados a su sensi - bilidad, cultura y sistema de valores. c) Los co 11t!/11e g os. que operan fac il itando o impidiendo la transferencia de imágenes o datos desde I nternet a un ordenador o viceversa. Estos sistemas de seguridad permiten el acc eso a aquellos se rvicios previamente establecidos, cortando la entrada o salida a los demás. d) Los cert!flcados digitales , que permiten identificar o relacionar a todas las partes que intervie11<.:n en cransacciones comerciales reali - zadas a través de Internet, dotándolas de la máx i ma rapidez y segur idad . Así, por ejemplo, d sistema SET(Sec111·e Electronic Tm11 sactio11 ). e) Los Ciherpolicías. se trata de entidades , como por ejemplo FJRST (Fontm of fllcident Respo11se and Securizi· Teams) y CERT ( Computer Emergency Response TeC1111 ), las cuales ofrecen eq u ipos ele expertos en la localización de piratas informáticos, y suministran programas de defensa frente a sabotajes y proporcionan ayuda en caso de siniestros informá ti cos. Algun as policías de países técnicamente desarrollados han organizado unidade s espec iales en la investigación de ac ti vidades criminales realizadas a través ele Internet. En España exis - te un Grupo de Delitos Informúticos perteneciente a la Unidad Central de Policía Judicial. Es tos sis te mas de seguridad representan un principio de espe r anza frente a l os riesgos y peligros que, sin resquicio a dudas. comportan l as actividad es abusivas o ilícitas realizadas a través de Internet. Su eficacia es diver sa y, to da vía, difícilmente evaluab le, pero esos si ste - mas demues tran frente a pe simist as y escépticos que Internet no es un paraíso para el ejercicio de la delincuencia, ni un espacio inexorablemente condenado a la zozobra y la inseguridad (13ensoussan, 1996; Bustos, 1996; Ri bas , 1996). JMl'ACTOS SOCIALES Y .Jl lRÍOI CO S DE INTEHNET 39 4. fa. Cllll'RESl'ACIO: (.A'JARQlliA l.lllE l ffAIUA O LIBERTAD GARANTIZADA/. Como la mayoría de las gran des co nquistas cient ífi cas y t ecnológicas q ue registra la histo ri a, Inte rn et es una rea li dad amb ivalente. Renunciar a sus logros ser ía hoy u na pre t ensió n imposible, p orque se trata de un avance irrenunciable y un si gno del progreso de nuestro ti em po. Pero ello no d ebe conducir a aceptar pasivamente o a claudicar ame los riesgos de "ahordaje' criminal que amena zan la navegación por el ciberespacio. Como he i nd icado, en sus inicios, uno de las mayores alici entes de Internet residía en su caráct er ácrata ; se trataba de un esp acio abso lut amente li bre, sin nin gún tipo de autoridad o poder que lo regulara o acotara. Como elocuente ejemplo de esa concepción anárquica y libertaria de Internet puede citarse la Declaraci ón de Independencia del Ciherespacio "promulgada ~ por John Perry Barlow en Da vos, Suiza, el 8 de Febrero de 1996. Dic ha Declaración ha adquirido notable celebridad en estos meses entre los usuarios de Internet. Consiste en un texto que, en mi opinión, se articula en to r no a tres ideas-guía: P) La afirmación de la total autonomía de los cibernautas respecto a cualquier tipo de autorid ad estatal: '·Gobiernos del Mundo Industrial...No son bienvenidos entre nosot r os . No tienen ninguna supremacía donde nos ju nt amos .. . EI Ciberespacio está fuera de sus fronteras". 2 il) Negaci ón de los conceptos y catego1·ías jurídicas trndicionales: "Vuestros conceptos legal es de p ro pied ad, expresión, identidad, movimiento y con tenido no se aplican a nosotros. Aque ll os se basan en la materia, pero en nuestro mundo la ma teria no existe". 3~) Con fi anza utópica en un ciberespa cio i dea l: "Crearemos una ci vi li zación de la M en te en el Ciberespacio. Que sea más hum a na y justa que el mundo cr eado anteriormente por sus gobiernos ". Como contrapunto a esa visi ón idílica de Internet señala el profesor ele Teoría de la Comunicación en la Universidad París-VII y Director de Le Monde Dipl on wti qu. e, Ignacio Ramonet, qu e el ciberespacio está sien do co l onizado d esp iad adamente por t odos los gigantes de las telecomunicaciones. Internet está cr eando nuevas formas de desigualdad entre '' inforricos" e "in fopob r es ", al estable cer discriminaciones graves en el acceso y ut ilizaci ón de informacion es entre el No1te y el Sur, donde la falta de equipos va a co n denar a la marginación a millones de p erso nas . Recuerda, por ejemplo, q ue hay más 40 ANTONIO-ENHIQl 1 1-: pf:m-:z LUÑO líneas telefónicas sólo en la isla ele Manhattan (Nueva York), que en toda África negra, y sin esas líneas no se puede acceder a Internet. Según Hamorn:r resulta ingenuo pensar que necesariamente el aumento de comunicación debe traducirse en mayor equilibrio y armonía social. La comunicación, en sí, no es progreso social "y mu cho menos cua ndo la controla, como es el caso de Internet , las grandes firmas comerciales y cuando, por otra pane, contribuye a acrecentar las diferencias y desigualdades entre ciudadanos de un mismo país, y habitantes de un mismo planeta. Internet - concluye Ramonetera una esperanza; nos la han robado"(1997; vid. también, Fernúndez Calvo, 1996). Internet ha abierto nuevas y preo cupan tes posibilidades operativas a los sistemas de control so cial y político. Se ha hecho cé l ebre una imagen expuesta por Philip Zimmer mann en su informe ante el Subcomité de Po lítica Económica, Comercio y Medio Ambiente del Congreso Norteamericano. Indicaba allí Zimmermann que en el pasado cuando el Estado preten día violar la intimidad de los ciudadanos debía esforLarse en interce ptar , abrir al vapor y leer el correo, o escuchar, grabar y transcribir conversaciones telefónicas. Eso era co mo pescar con caña, de pieza en pieza . Por el contrario, los mensajes del correo electrónico son más fác il es de interceptar y se pueden scanear a gran escala, y ordenar en función de palabras claves. Esto es como pescar con red; y supone una diferencia of\velliana cuantitativa y cualitativa para la garantía de la democ racia. El utopism o ácrata se opo ne a cualquier regulación del Ciberespacio por entender que con ello se reprime la libertad de los cibernaútas, a la vez, que se r ef uerza el poder estatal. Pero la r ealidad no es tan simple. Paradójicamente los grandes beneficiarios de la anar - quía de Internet no son los cihernaútas particulares, sino las grandes multinacionales e, incluso los apara tos de contro l social de los gobiernos. No huelga adve1tir que, en los últimos meses, se estún transmiti e ndo por Internet, sin ningún tipo de garantías y con evidente menoscabo del derecho a la intimidad, datos personales (incluso voz e imagen) en investigaci on es policiales; a través de un medio que por su naturaleza y características es accesible a millones de usuarios de todo el mundo. Tamp oco es tú de mús, recordar que algunos Co l egios de Abogados norteamerica nos h an denunc i ado las pr ác ticas de determinadas oficinas fiscales tendentes a interceptar las comunicaciones por Inte rne t entre distintos bufetes de sus co legiados, espe cialme nte en casos referentes a narcotráfico (Cavazos y Morin, 1994). IMPA CTOS !'>OCIALES Y Jl < RÍDICOS DE lNTERl\lT 41 Los peligros de una utilización a busiva, incontrolada o criminal de ese espac io plantean aho ra. de forma apremiante. la necesidad de su or dena ción. Han sostenido historiad ores muy autorizados que la hi stória es cíclica y retorna siempr e; quizás por ello los actuales debates sobre Internet recuerdan a aquellos mantenidos hace siglos p or los filósofos contractualistas en relación con el estado naturaleza. En la tradición contractualista se explica el origen ele las instituciones políticas y jurídicas a partir de la ex igencia - empírica o racional, utilitaria o ética, a tenor de las diversas interpretaciones del estado de naturaleza y el pacto socialde abandonar una si tuación (el estado de naturaleza) en la que el hombre posee una ilimit ada (aunque insegura) li bertad, a otra de libertad limitada pero pro t eg i da y garantizada por la autoridad y las l eyes (Pérez Luño, 1997). 5. ALGt::-JAS RESl'll ESTAS .Jl"RiDICAS Una vez perdida la inocencia del idílico "es ta do de na turaleza" de libertad sin restricciones de Internet, las circunstancias aconsejan remediar los peligros del desorden mediante soluciones jurícUcas. Esa neces id ad de apelar al Derecho pa ra poner co to a los abusos perpe - trad os desde Internet ha ll evado a algunos juristas a invocar en art.301 del nuevo Código Pena l espanol , que pena a quién "convierta o transmita bienes, sabiendo que és t os tienen su origen en un delito grave ... ". Cabría asimismo aducir que, en la medida en que Internet es hoy , entre otras muchas cosas, un espacio lúdico utilizado para su esparcimiento de forma hab it ua l por un creciente número ele niflos, sería posib le incriminar, al am paro del art. 186 del Código Penal español, a quién "por cualquier medio directo, difundiere, vendiere o ex hibiere material pornográfico entre menores de edad o incapaces ... ". Pero el recurso a esas normas suscita la inquietud de si se está escanciando el vino nuevo de las más recientes formas de criminalidad informática en los odres viejos de tipos penales pensados para castigar conductas delictivas ajenas al universo tecnológico. Porque a diferencia de l os más graves atentados informáticos contra la intimidad , la utilización ilícita de tarjetas electromagnéticas y la estafa o fraude informáticos, que se hallan expresamente previstos en el nuevo Cód i go P enal español (en l os a1 1s. 197, 239 y 248.2, resp ect ivamente), parece evidente que nuestro legislador penal no p ensa ba en Internet al tipificar el delito de receptaci ón o de exhibici on i smo y provocaci ón sexua l. Por ello, la aplicación de estos tipos puede suscitar serias 48 ANT ONIO-ENRIQl 1E PÉREZ L UÑO La e. \1J/r1suí11 //ll eme t. ( 1997 J: Dosskr de "Muy Especial"', n" 28. Lilm1 i erde so/Jre la pmtecci<j11 de los 111e1wr es y de la d(~nidttd b11111m1 a en los 1111e1•os serl'ic:ios azuliol'isuales y de i1¡/bmwc:i<í11, ( 1996). Comisiún e.le las Comunichtclt:s Europ eas. en ··Documentos COM (96) " 483 fin a l. ,\1oreno. M. A. ( 199'i): ¿J;s Sl'J{ltr {/ lo I ntenwf(' en "Base lnfo rm:ítica·', n . 2 7, p p.60 -ó'i. P as cuzzi, G. 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